中小企業改制上市過程中股本設置問題探討

中小企業普遍存在融資難問題，通過公開發行股票上市，是中小企業重要的融資方式。根據現行法律、法規規定，企業首次公開發行股票并上市，應當是依法設立且合法存續的股份有限公司。經國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發行股票。由此可見，一般情況下，中小企業要通過發行股票方式融資，應當先發起設立股份有限公司。

一、股份有限公司股本的形成

股份有限公司與其他企業相比，最顯著的特點就是將企業的全部資本劃為等額股份，并通過發行股票方式來籌集資本。股票的面值與股份總數的乘積為股本，股本是一個很重要的財務指標。

(一)發起人的出資方式

根據《公司法》規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。”股份有限公司發起人的出資方式適用該規定，因此，發起人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權和其他非貨幣財產作為出資。由于貨幣出資較簡單，在這里不做闡述，主要對非貨幣財產出資做一些探討。

1、發起人以實物出資。實物資產是指公司生產經營所需的物品，包括房產、機器設備、辦公設備、交通工具、原材料、產成品和半成品等，用于出資的實物資產不得設定擔保。國有不可移動的文物和槍支、彈藥等物品。不得作為出資。

2、發起人以知識產權出資。知識產權是指公民、法人或者其他組織在科學技術方面或文化藝術方面，對創造性的勞動所完成的智力成果依法享有的專有權利。在企業改制上市過程中，主要涉及專利技術、非專利技術、商標權和著作權等。專利權和著作權都有一定的保護年限，發起人以專利權和著作權作為出資。應注意其剩余保護年限及其對公司生產經營的影響。發起人以非專利技術作為出資，應注意公司在使用該技術上是否存在障礙。商標是用來辨認特定的商品或勞務的標記，在企業改制設立股份有限公司時，其主要產品或經營業務進入股份有限公司，主要產品或經營業務所使用的商標也要進入股份有限公司。

3、發起人以土地使用權出資。土地使用權是指國家準許企業在一定期間內對國有土地享有開發、利用和經營的權利。土地使用權出資應注意以下幾點：一是土地使用權的出資，而不是土地所有權的出資；二是用于出資的土地使用權只能是國有土地的使用權，而不能是集體土地的使用權；三是用于出資的土地使用權只能是出讓土地使用權，而不能是劃撥土地使用權；四是發起人以出讓方式取得土地使用權出資，應當具有土地證、土地使用權出讓合同或轉讓合同，且不存在擔保。

4、發起人以股權出資。股權出資是指發起人以其對外投資形成的權益作為出資。我國現行法律、法規并未明確規定股權可以作為一種出資方式，有的觀點認為股權不能作為出資，但是，筆者認為股權出資符合《公司法》中關于出資方式的規定，即股權屬于“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”，發起人以股權作為出資可以理解為發起人將股權轉給股份有限公司。發起人以股權作為出資。需要遵守《公司法》及公司章程中關于股權轉讓的規定，依法限制轉讓的股權，不得作為出資。

5、發起人以債權出資。根據最高人民法院《關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》(法釋[2003]1號)，債權人與債務人自愿達成債權轉股權協議，且不違反法律和行政法規強制規定的，應當確認債權轉股權協議有效。還有一種情形是債權人能否將對第三人享有的債權作為出資?筆者認為，一般情況下，債權人不得以其對第三人享有的債權作為出資，即發起人不得以對擬設立股份有限公司以外的債權出資。如果債權人以其對第三人享有的債權作為出資，將形成股份有限公司對第三人的債權，這對股份有限公司生產經營沒有有利影響，并存在收回該債權的風險，因此這種情形的債權不能作為出資。

(二)發起人認繳股份，辦理驗資

發起人應當書面足額繳納公司章程規定其認購的股份。發起人以非貨幣財產作為出資的，非貨幣財產應經具有資質的資產評估機構評估，不得高估或低估作價。國有資產的評估結果應經過國有資產管理部門確認，并取得國有資產管理部門關于股權設置的批復文件。其他性質的資產評估結果應當經發起人確認。資產評估結果經確認后，應當按公司章程規定辦理資產轉移和產權過戶手續。發起人以貨幣作為出資的，應當將其認繳的出資足額存入銀行驗資專用賬戶。發起人繳納出資后，應當聘請具有證券從業資格的會計師事務所，對各發起人投入股份有限公司的資產進行驗資。并出具驗資報告。

(三)股份有限公司注冊登記

發起人繳納出資后，應當選舉董事會和監事會，由董事會向工商登記機關報送公司章程、驗資報告和法律、行政法規規定的其他文件，申請公司登記。發起人以非貨幣財產作為出資，要提供財產的轉移手續的證明文件。對于動產，一般以交付確認為轉移；對于不動產、機動車，要進行相應的過戶登記，但此時股份有限公司尚未成立，還不具備相應的民事權利能力及行為能力，還不能與以非貨幣財產作為出資的發起人辦理財產過戶轉移手續。因此，如果發起人以產權需要過戶的非貨幣財產作為出資，在公司設立登記時應提交將該非貨幣財產作為出資的承諾書。經工商機關審核，對于符合《公司法》規定條件的，工商機關應予登記，同時發給《企業法人營業執照》。股份有限公司宣告成立。公司成立后，應當及時辦理財產的過戶手續，發起人以股權作為出資的，也應當及時辦理工商變更登記。

(四)“股本”的會計核算

股份有限公司成立后，在會計處理上應當設置“股本”科目，用以核算股東投入股份有限公司的股本份額，在股本科目下按股東單位或姓名設置明細賬，將核定的股本總額、股份總數、每股面值在股本賬戶中作備查記錄。根據發起人投入股份有限公司實際財產金額，借記有關資產科目，按發起人投入財產在股本中所占份額，貸記“股本”科目，按其差額，貸記“資本公積—股本溢價”等科目。

二、股本設置要注意的有關問題

(一)發起人出資的資產要優質、完整

發起人要以優質的資產作為出資，其出資財產必須是擬設立股份有限公司生產經營所需要的，且具有較強的盈利能力。如果發起人以不良資產作為出資，不僅增加了公司的經營負擔，而且對其他發起人也是不公平的。同時，發起人出資的資產要完整。生產型企業應當具備與生產經營有關的生產系統、輔助生產系統和配套設施，合法擁有與生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統；非生產型企業應當具備與經營有關的業務體系及相關資產。

(二)折股要符合法律、法規的要求

發起設立股份有限公司，在折股方面要注意以下幾點：一是不得折價發行股票。公司發行股票取得資金大于股本總額的稱為溢價發行，小于股本總額的稱為折價發行。等于股本總額的稱為面值發行。由于我國企業注冊資本采取實收資本制，不允許折價發行股票。二是同次發行的同種類股票，每股的發行條件和價格應當相同，折股比例應當相同。三是國有資產嚴禁低估作價折股。國有資產一般應以評估確認后的凈資產折為國有股的股本，如果不全部折股，折股比率不得低于65％。四是有限責任公司變更為股份有限公司折股問題。有限責任公司整體變更為股份有限公司，折合的實收股本總額不高于公司凈資產額，其持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。如果有限責任公司改制為股份有限公司時，根據資產評估結果進行了賬務調整，應當在股份有限公司設立滿三年后方可申請公開發行股票。

(三)股本總額要符合法律、法規的規定

設立股份有限公司和公司申請公開發行上市股票在股本方面都有具體的規定。發起設立股份有限公司注冊資本最低限額為人民幣500萬元，貨幣出資金額不得低于注冊資本的30％。股份有限公司申請股票上市，公司股本總額不少于人民幣3000萬元，公開發行的股份達到股份總數的25％以上；公司股本總額超過4億元的，公開發行股份的比例為10％以上。根據上海證券交易所和深圳證券交易所《股票上市規則》(2008年修訂)規定，股份有限公司申請股票上市。公司股本總額不少于人民幣5000萬元。因此，在發起設立股份有限公司時，應結合公司公開發行股票并上市對股本的有關要求，設置適當的股本規模。如果股份有限公司設立后。股本進行重大調整，就會影響公司經營業績連續計算。

(四)股本規模要結合公司經營業績綜合考慮

首次公開發行股票的公司及其保薦機構應通過詢價的方式確定股票發行價格，在初步詢價階段，保薦機構要對股票的內在價值進行評估，確定股票發行價格的大致范圍。一般來講，股票的發行價格與每股收益成正比，每股收益越高，股票的發行價格就越高，在公司凈資產相等情況下，發行價格越高，公司籌集的資金也較多。另外，股票每股收益較高，也有利于樹立公司良好的形象，增強投資者對公司的信心。

(五)防止“一股獨大”

近年來，越來越多的家族企業通過公開發行股票成為上市公司，家族上市公司的第一大股東持股比例一般都比較高，有的公司表面上看股權較分散，但實際上多個股東存在關聯關系。針對當前中小企業板中不少上市公司存在家族內部人控制的問題，首都經貿大學教授、著名股份制專家劉紀鵬表示：民企的一股獨大和國企不同，其后果更為可怕。家族企業上市公司的決策權高度集中在個人手里，隨著公司規模不斷擴大，市場競爭日益激烈，個人決策風險加大，一旦決策失誤，將給上市公司帶來巨大的損失；另一方面，家族企業缺乏有效的監督機制，實際控制人為了實現自身利益最大化，經常侵害中小投資者的利益。因此，中小企業在改制設立股份有限公司時，股權應當多元化，第一大股東或實際控制人持股比例不宜太高。