風險投資中律師的作用

黃遠伸，廣東知明律師事務所律師（執業證號：190203112208）。法學、經濟學雙學士。專業精熟，知識結構新，擁有系統全面的法律、財稅金融、計算機、企業管理等復合知識結構。執業經驗豐富，接待過大量社會咨詢，辦理各類訴訟案件百余宗，為眾多企業和大型商務活動提供了常年法律顧問服務。辦案水平高，業務扎實，深受好評，多次受贈錦旗和感謝信。社會活動活躍，是“法律進社區”律師，在互聯網上有很高的知名度，是《晶報》、《深圳商報》、深圳電視臺的評論律師，新華網、新浪、深圳熱線、深圳新聞、聯合早報、廣東省公安廳網、證券財經等媒體大量報道和引述。擅長范圍：公司業務、合同糾紛、知識產權、反不正當競爭、民事糾紛(房地產、勞資、侵權)等。

我國早在1999年國務院辦公廳轉發的七部委《關于建立風險投資機制的若干意見》中，就曾提出“研究制定有利于風險投資（即創業投資）發展的財稅、金融扶持政策”。2002年出臺的《中小企業促進法》又規定：“國家運用稅收政策鼓勵各類依法設立的風險投資機構增加對中小企業的投資”。2005年11月十部委聯合發布了《創業投資企業管理暫行辦法》，加上此前已頒布的《外商投資創業投資企業管理規定》，共同促進了創業投資活動，鼓勵了投資中小企業特別是中小高新技術企業的活動。

風險資本的運營可以劃分為以下四個階段：資金募集階段；項目篩選、審查、評價、談判階段；管理投資項目階段；退出投資項目階段。風險投資是追求高利潤的投資，也有高風險。風險投資人會要求公司為他們的投資賦予特殊的約定，而不僅僅規定一般的股權轉讓協議的內容，現有股東的權力可能會因為新一輪融資的要求而發生改變（應事前由股東和董事按照原章程議事規則表決通過）。風險投資人和創業者簽署的法律文件主要是保密協議、投資意向書、投資協議、《股權轉讓協議》等，律師還要修改公司的章程，以反映新股份的要求和股東權力的變化。

律師的主要工作重點是洽談和退出階段。在項目篩選階段律師的主要任務是幫助風險投資人尋找合適的投資項目，并從法律上進行論證。其工作內容主要包括：提供高科技項目和投資機會、代為進行項目考察、對被投資者進行資信調查、對企業提交的商業計劃書進行法律評價等。具體包括公司組織形式和股權結構；公司注冊資本和出資到位；公司管理者個人重要信息的真實性；資產報告和債權債務；對外往來的合同與其他法律文件；公司擁有的知識產權的真實性與合法性；管理層的勞動合同及與其以往雇主的合同（涉及商業秘密的條款）；公司的涉訴或仲裁案件；政府相關審批文件的到位情況等。主要防止企業陳述有重大誤導或者嚴重缺陷，從而避免投資行為的無效，也避免以后因此而承擔民事責任。應當在律師對投資計劃的法律可行性認可之后，再進入到實質談判。

項目談判中律師工作主要有五個方面，都可以由律師進行盡職調查和起草法律文件：

1、審閱各種法律文件。包括風險投資公司方面的和風險企業遞交的材料，有章程、股東協議等，重點在于股權結構及知識產權及專有技術審查。

2、參與商業計劃的制定，起草各種法律文件。主要是股權架構方案及投資協議的制定，為委托人設計出最佳最經濟的方案。股權架構方案包括財務結構安排和治理結構安排兩部分，其中財務結構安排又包含金融工具設計和股權安排兩項（常見的金融工具有普通股、優先股、可轉換優先股、可轉換債、附購股權債、純債權等。我國《公司法》目前優先股沒有法律地位，缺少一定的可操作性。）

股權安排是指確定風險投資人在被投資企業全部股權中所占的份額（確定風險投資額；確定股份分配；確定資金分期到位和對企業發展情況的檢查標準。）其次，治理結構安排所要解決的主要問題是在信息不對稱的情況下，通過一定的制度安排來協調風險投資人和企業管理層之間的關系，以防止管理層以風險投資人的損失為代價來謀求自身不當利益。在股權架構方案完成之后，律師還應為當事人起草風險投資協議，主要條款包括：項目的股權分配與投資總額；投資所使用的金融工具的類型和構成；風險資本到位的時間安排和對企業的驗收標準；被投資企業治理結構安排；管理層的有關聲明和保證、承諾條款，違約及其補救措施；企業的信息披露程序；管理層和員工的聘用條款和持股計劃；投資期限和風險投資退出機制及處理辦法。

3、風險企業自身的重組。有時為了消除原風險企業產權的混亂或不良資產和債務，則需對原企業進行重組或組建新的公司來避免風險投資商的投資風險。

4、技術入股和管理干股的產權安排。處理好約束和激勵的關系，技術入股應符合法定比例限制，對于管理干股一般可通過期權方式來解決。

5、直接參與談判協商，確定和保障風險投資商的投資權益。處理好對企業管理層的激勵和對企業的控制程度的問題。

一旦雙方投融資條件談妥，律師可以辦理項目注冊和各種登記手續，審查投資協議草案，并定稿投資協議和其它重要的法律文件。在風險企業獲得風險投資并正常運營后，律師還可以代表投資方行使投資權益，對企業的資產，尤其是無形資產（專利、專有技術、著作權、商標）等進行監督，協調投資各方在項目運作中的關系。另外律師還可以為企業提供其他一系列的常年法律顧問服務。

風險資本的退出是項目的最后一個階段，無論項目是成功還是失敗，都需要律師的參與，協助投資者最大程度地收回投資和獲得利益。風險資本的退出主要包括首次公開上市（IPO）、收購和兼并(協議轉讓)、執行償付協議等幾種方式。在風險投資項目失敗的情況下，退出模式只有清算了。這一過程律師的工作融合了證券、產權交易和企業兼并等許多法律業務，主要是：1、產權的確定和評估；2、擬定整個退出程序方案，制作所涉及的法律文書，并保證該程序的合法實施；3、進行各項商業談判；4、代理當事人辦理各項登記手續。

以上主要是從風險投資方律師的角度介紹了工作內容，當然如果作為被投資企業的律師也有很大作用，只是利益立場和思維角度不同而已。例如，為了避免投資者在風險資金注入后，過早轉讓套現獲利，被投資企業一般都要求規定一定期限的禁期，這段時間投資者不得轉讓其股權，以便風險資金有實際經營階段。

由于風險投資這一新生事物在我國出現時間較短，國家法律和法規并不完善，因此我們律師在從事風險投資的法律業務時，除了借鑒國外的成功操作模式之外，還將結合中國法律和經營環境特點，更需要充分考慮當事人的合法權益。比如筆者擔任著常年法律顧問的某軟件公司，即是一家曾被風險投資了的企業，去年就拒絕了另一筆數百萬美金的風險投資，所以考察風險投資對某一具體企業來說究竟是利是弊時，律師都應當也可以提供全面專業的咨詢和服務，發揮應有的重要作用。