不做擺設還難

文/潘逸華

上市企業蘭州黃河企業股份公司董事長與總經理劍拔弩張，公司獨立董事有名無實，提醒無效，不得不辭職。（見《中國企業家》第三期封面文章《黃河變局》）獨立董事在中國企業界的生存現狀開始引起人們的關注：獨立董事怎么成了擺設?

說出去很響

所謂獨立董事，是指在公司內不持有股份、不代表某一個股東單位利益而擔任公司董事的專家學者或是富有創意的人士。

獨立董事不分國籍，不計資產，不論身份，而論其社會形象、社會價值、社會公信力。國外和港臺企業設立獨立董事相當普遍。

據《文匯報》某股評編輯稱，國內第一家叫響這個詞的是上市公司“誠成文化”。筆者未及考證。但另有幾家則是有新聞源的：

湖南創智五一文股份有限公司1999年6月重組時，設立了4位獨立董事：中南工業大學工商管理學院院長陳曉紅教授、中國國防科技大學計算機學院宋煥章教授、湖南大學利光裕教授、中南工業大學葉柏龍教授。此舉一下子改善了這家私營企業董事會成員的知識結構。目前名頭最響的獨立董事，當屬受聘于湖北證券有限責任公司的全國政協經濟委員會副主任委員、72歲高齡的中國十大經濟學家之一的董輔礻乃先生；其次有剛從“蘭州黃河”辭職的中央黨校教授、著名經濟學家王玨。中國人民大學法學院董安生教授兼任香港一家上市公司的獨立董事。

國外企業聘請獨立董事，在“商業回避”方面有非常苛刻的限制條件，包括：過去5年內，不曾作為公司經理人員受公司雇傭；不曾附屬于某個向公司或是高層經理提供咨詢和顧問的公司；不曾附屬于公司的某個重要的客戶或供應商；未曾與公司或公司的高層經理簽訂任何個人服務合約；不曾附屬于任何接受過公司實質性資助的非盈利性機構；不曾與公司的關聯企業有任何商業聯系(擔任其董事除外)；不曾為公司經理擔任其董事的公司所雇傭；不曾與公司分支機構有上述任何業務關聯；不是上述任何有關人員的直系親屬；等等。

目前國內企業挑選獨立董事，更多還是受企業董事長的學習意識、民主作風、社交網絡、政治背景以及企業財力等因素的影響。很少請中介機構對擬選的獨立董事進行資質調查和可行性論證。往往把所聘任的獨立董事的聲望名氣當作首選，以圖提高企業的新聞炒作力度，增加企業的無形資產。這就不可避免地誤導了一些企業，把獨立董事當作“門神”供奉起來，有其名而無其權，為以后“合則用之，不合則滾蛋”埋下了伏筆。

看上去很美

設獨立董事是中國企業適應國際化競爭的需要，是大勢所趨。

獨立董事參與董事會的決策，對企業的重大決策，可從專家的角度考慮其可行性，提出好的建議，提高決策的正確性和科學性；對企業拓展新的經營領域進行長遠規劃；對董事會內部發生的利益沖突，能從比較超脫、客觀的立場提出建議；并且可以利用掌握的無形資源，在綜合管理、貿易關系、政策影響力等方面為企業創造豐厚的有形價值。

許多國家和地區為了保護小股東的利益，用法律規定，上市公司必須設立一定數量的獨立董事，其作用主要是站在公正的立場，制衡大股東的利益。國外企業經過長時間的實踐，形成了一套完整的獨立董事規則，主要有：獨立董事應定期會面（至少一年一次），總裁和其他非獨立董事不應參加；董事會所屬審計、董事提名、董事會考評和管理、總裁考評和管理層薪酬、道德和操守等專業委員會應全部由獨立董事組成；獨立董事的薪酬是現金和公司股票的組合，其中股票占很大比例；為了確保董事會中有新的觀點，每3年至少應有一名新的獨立的非執行董事加入董事會，非執行董事的服務一般也不應超過10年。

據兼任香港一上市公司獨立董事的中國人民大學法學院董安生教授介紹，在香港，獨立董事主要的職責是幫助上市公司提高法律意識，嚴格監督公司按照招股說明書行事，制衡大股東。因此，最歡迎獨立董事的往往是中小股東。比如，針對某些大股東在關聯交易時，操縱公司為自己牟利，損害中小股東的利益，獨立董事可以出面制止或提出反對意見；在公司欲通過對中小股東不利的決議時，獨立董事因自己公正中立的立場，能比較客觀地分析大中小股東間的利益沖突。譬如分紅問題，有人強調要分現金，但是不是就一定應該分現金呢?獨立董事就要考慮公司的發展。如果公司發展勢頭很好，就建議不分現金，把資金投入到再發展中，或是用增持股份的方式來分紅，等等。獨立董事可以站在更高利益的角度考慮問題，提出建議，使決策更加正確、可行。

做起來很難

獨立董事在我國是個新生事物，如何運作還處于各自摸索階段，遠未達到成熟的程度。

首先表現在法規上缺乏強制性。設立獨立董事，我國的《公司法》沒有作硬性規定，只是在《上市公司章程指引》里說，上市公司可以設立獨立董事。由于是任意性而缺乏強制性，所以除了一些上市公司為了增強股民的信心設立獨立董事外，大部分公司不愿意設立獨立董事。據港澳信托研究發展中心的調查，設立獨立董事的僅有42家，占調查樣本的18.92%，比重很小，所起的作用也有限。

其次是大股東保護自身利益。一些長期研究金融證券的專家學者認為：由于國內的上市公司，股權過度集中，公眾股東高度分散，董事會、監事會實際上由大股東或由內部人控制，一般董事出于自身利益考慮，往往不愿得罪大股東，因此董事會大多是第一大股東說了算。這樣，大股東在公司決策中濫用控股地位，違規進行關聯交易為自己牟利。這種現象已經屢見不鮮。

第三是獨立董事權益有名無實。大股東完全可以不把獨立董事當一回事，想聽就聽，不想聽你就靠邊站。作為一名獨立董事，他的作用和一般董事沒有什么兩樣，權益上也是有名無實。除了監管部門來制約大股東的權力外，董事會很難制約其權力。董事長已經成為企業事實上的“一把手”，董事只能聽取、審議和批準年度報告和重大決策，沒有執行權，最多是開會表決一下。實際上，董事長和總經理掌握著重大事項的臨機決策權。因此，當公司內部發生分歧之后，大股東帶頭違規操作，不聽獨立董事的勸告，獨立董事只有一個選擇：辭職。“在中國的上市企業中，獨立董事處于一種可有可無的地位。”第一次受邀擔任獨立董事的王玨教授感言道，“大股東帶頭違規操作，我的提醒卻沒有任何作用，只好寫辭職報告”。本來想藉此機會豐富自己學術研究的王玨教授沒想到，由于公司內部利益糾紛，自己的獨立董事地位越來越尷尬，不得不辭職。王教授從受邀到辭職，不到半年時間，此間，他只參加了一次董事會。中國企業獨立董事現有的地位由此可見一斑。

謎語的忠告

企業發展到一定階段和規模以后，借助獨立董事把握決策方向，進行開拓創新。是十分高明和必要的策略。可以相信，設立獨立董事勢在必行。但目前，我們還有許多事情要做。 有句著名的謎語：“世界上什么東西最值錢又最不值錢?”謎底是“忠告”。當忠告被采納時，它是無價之寶；當忠告不被理睬時，它就一錢不值。

中國企業目前的獨立董事，就有點像“忠告”這個東西，看上去很寶貴，實質里腰桿不硬、底氣不足。這個底氣，是指法律上對獨立董事的地位、作用、責任予以明確。中國證監委與國家經貿委最新公布的《關于進一步促進境外上市公司規范運作和深化改革的意見》的第六部分提出“逐步建立健全外部董事和獨立董事制度”，明確了獨立董事的4大權力：“獨立董事所發表的意見應在董事會決議中列明；公司的關聯交易必須由獨立董事簽字后方能生效；2名以上的獨立董事可提議召開臨時股東大會；獨立董事可直接向股東大會、中國證監會和其他有關部門報告情況。”這是國內第一次對獨立董事的地位有了一個說法：獨立董事不是擺設，而是握有董事的實權，是企業最高決策層的一分子，與持有股權的董事在權利上是“平權”關系，在重大決策的投票中，獨立董事這一票同樣重要而且將越來越重要。

但這說法僅僅是個“意見”。獨立董事的地位和作用，責任、特殊的義務和權利，必須在法律上明確。這是一個重要而急迫的課題。不從法律上解決獨立董事的地位問題，還會有更多的獨立董事“豪情萬丈而來，滿腔憤懣而去”。

我們不愿看到這種現象。

(作者系新黃浦集團新聞統籌。本文選自成都交大高新企業集團《溝通》雜志2000年第4期)