投資為何反入套？

文/李湘軍

投資高新技術公司卻掉入陷阱，法律專家指點迷津

投資高新技術企業高風險，人所共知。即使單單說到投資過程本身，就存在諸多變數。由于沒理順合同、知識產權等方面的關系，期望高回報卻跌了大跟頭的企業家比比皆是。

投錢最多卻無法控股

乙公司是國內一家大型技術信息投資企業，在最近向甲公司的投資中，陷入了進退不得的兩難境地。

甲公司是由幾名技術人員出資組成的一家高新技術企業，注冊資本為100萬元人民幣，其開發的網上保護技術產品獲得了國家專利并取得“國家重點新產品”證書，甲公司的效益逐年提高，但限于資金短缺，規模無法擴大。乙公司經與丙公司協商，決定共同向甲公司投資。三方商定了投資方案，并進行了如下操作：

一、 甲公司與乙公司簽訂了技術轉讓協議，甲公司以400萬元人民幣的價格把專利產品40%的份額轉讓給乙公司。

二、 甲公司、乙公司和丙公司簽訂股份轉讓協議，約定甲公司的原股東增資100萬元，乙公司出資800萬元，丙公司提供合作條件，將原甲公司增資為注冊資本1000萬元的新公司，公司的名稱沿用甲公司的名稱不變。（以下稱增資前的公司為甲公司，增資后的公司為新公司）

三、 新公司的股份根據投資情況調整為：甲公司的幾名股東共持有新公司35%的股權，乙公司持有新公司40%的股權，丙公司持有新公司25%的股權，并據此辦理了增資注冊手續。

新公司開始運作后，乙公司發現雖然自己對新公司投入了大量的資金，并派出了董事長（公司的總經理和副總經理仍由甲公司的人員續任），但既未掌握任何專利技術，也無權參與公司的經營管理，且對公司的經營和財務狀況一無所知，甚至連公司的公章都不能掌握。乙公司認為，自己投入了大量資金，卻無法掌管公司，也未取得任何經濟回報，遂希望撤出出資。但甲公司的股東代表提出，出資比例各方在出資時已有約定，根據法律規定，公司股東出資后不得抽資。乙公司無奈，想通過法律程序予以解決，但苦于無法找到合理的訴訟請求。因為，乙公司擔心新公司經營不善引出債務連累自己，想對外聲明自己承擔責任的份額，但公司股東的內部約定是不能對抗公司外的任何第三人的；若以出資額為限承擔債務，乙公司雖名義上持有公司股份40%，實際卻可能損失800萬元（占公司注冊資本的80%）；乙公司欲起訴原甲公司，但實際上在新公司中甲公司并不是一個出資人（在新公司中署名的出資人是甲公司原出資的各股東），到法院起訴時，也被告知企業內部的糾紛不屬于經濟糾紛，法院不能管轄。

乙公司進退兩難，只好委托律師提供法律服務，解決面臨的難題。

剖析此案的投資陷阱

律師接受乙公司的委托后，對本案的基本事實和相關情節進行了細致的調查，主要發現以下關鍵要點：

一、 甲公司與乙公司簽訂了技術轉讓協議，但甲公司并未實際履行交付技術成果的義務。該技術的專利權人是甲公司的股東，甲公司并入新公司后，技術仍留在新公司繼續使用。在轉讓技術時，甲公司既不曾對技術作價分割（如果按轉讓合同約定40%的轉讓款為400萬元，就意味著該技術總價為1000萬元）交付乙公司，也不曾將技術的專利權人變更為甲公司的股東。

二、 新公司增資注冊時，驗資報告涉及的900萬元增資，其中800萬元直接來自乙公司的劃款，未找到甲公司的股東增資100萬元以外的其它實際投資。另外新公司的驗資報告也說明：新公司的注冊資本形式主要是現金入資。

綜合上述調查結果，律師認為，甲公司精心設計公司增資，實際上是借技術轉讓之名，用乙公司的資金達到既增資，又增加自己股份比例的目的。

據此，律師向乙公司提供了法律意見，大致如下：

一、 甲公司與乙公司簽訂的技術轉讓協議沒有生效。首先，甲公司轉讓的技術因得到了有關政策的扶持，所以在轉讓時應得到提供扶持基金部門的同意：第二，專利技術的轉讓，應當在專利管理機構登記，并辦理專利權人變更的法定手續，該轉讓協議未辦理相應手續；第三，甲公司并未實際向乙公司提供任何有價值的技術資料，也未讓乙公司掌握任何核心技術內容。

二、 甲、乙、丙三公司簽訂的股份轉讓協議，實際上不是真正意義上的股份轉讓，而是企業增資的投資協議。因為，約定乙和丙向公司的投入是作為新公司的增資資本，而不是向甲公司的原股東購買他們在甲公司的股份，所以如果甲公司的原股東要增加股權份額，應按相應比例認繳出資。乙公司根據技術轉讓協議應支付的400萬元，實際上被用于新公司的增資注冊，而該技術轉讓協議并未生效，該部分支出應退還給乙公司。

鑒于上述情況，律師建議乙公司根據《公司法》和工商登記的有關規定，起訴甲公司的原股東，追究他們不履行出資義務的責任。

最后，由于甲公司的原股東對公司的利益期望值很高，又不愿放棄對公司的實際控制，乙公司也無法繼續與甲公司原股東合作，在法院的主持下，經雙方調解，以甲公司原股東支付乙公司800萬元和相應利息，乙公司轉讓股份、退出新公司為結局結案。

乙公司為何會掉入陷阱？

綜觀本案，乙公司本來希望以投資的方式介入高新技術行業，獲取高額回報，但由于對相應投資和知識產權的法律規定了解不多，幾乎陷入困境。乙公司的教訓可以歸結出以下幾點，供同類企業參考借鑒。

一、 投資高新技術企業，首先對技術內容應有相應的了解，對技術一無所知，無法準確判斷其基本價值的最好不要輕易介入。

二、 知識產權法律規范是技術性和專業性較強的法律領域，企業投資時對技術成果的歸屬、轉讓、使用等基本法律規定應有必要的了解。乙公司簡單地認為以400萬元購買技術，以400萬元出資成為大股東就可以實現利益增值的目的，盲目投資、不夠審慎。

三、 設立公司應嚴格遵照法律規定的程序和方法尤其在出資與權利、義務相對應的問題上應有充分的認識，應知道股東依法享有的權利和應承擔的法定義務。

四、 在我國高新技術的風險投資是個新興領域，它不是一種簡單的投資行為，它需要符合市場規則的金融運作，要有化解風險的必要措施和應變手段，投資者高風險、高回報的期望才能得以安全地實現。