網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事司法工作面對(duì)的挑戰(zhàn)及對(duì)策

呂珂

隨著互聯(lián)網(wǎng)的廣泛普及和運(yùn)用，網(wǎng)絡(luò)在現(xiàn)代社會(huì)中扮演著越來(lái)越重要的角色。但是，網(wǎng)絡(luò)在給人們帶來(lái)便利和效率的同時(shí)，也帶來(lái)了一定的負(fù)面效應(yīng)，網(wǎng)絡(luò)犯罪率呈逐年上升趨勢(shì)，網(wǎng)民倍受網(wǎng)絡(luò)犯罪的侵襲與困擾，刑事司法工作受到前所未有的挑戰(zhàn)。

網(wǎng)絡(luò)的普及和發(fā)展是科技日新月異的產(chǎn)物和主要特征之一，近年來(lái)，網(wǎng)民的數(shù)量迅速增長(zhǎng)，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)覆蓋到人們工作、生活的各個(gè)領(lǐng)域。網(wǎng)絡(luò)的功能主要在于資源共享、數(shù)據(jù)信息的快速傳遞以及處理等，網(wǎng)絡(luò)使用者已經(jīng)從簡(jiǎn)單的信息接收者逐漸發(fā)展成為信息的創(chuàng)造者和傳播者。但網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展是一把雙刃劍，信息技術(shù)浪潮給全球帶來(lái)發(fā)展和優(yōu)越性的同時(shí)，也引起了許多社會(huì)問(wèn)題的產(chǎn)生。例如，利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的詐騙、信息竊取、侮辱、誹謗、敲詐勒索等，對(duì)人們的人身和財(cái)產(chǎn)安全造成了威脅。同時(shí)，隨著網(wǎng)絡(luò)工具如微博、微信、抖音等網(wǎng)絡(luò)交流媒體的快速發(fā)展，利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪行為的不再局限于高科技、高智商人群，普通網(wǎng)絡(luò)使用者也可能成為網(wǎng)絡(luò)犯罪主體，網(wǎng)絡(luò)犯罪的危害面越來(lái)越廣。其不僅侵害計(jì)算機(jī)、移動(dòng)信息設(shè)備系統(tǒng)本身，還擾亂了整個(gè)網(wǎng)絡(luò)空間的秩序穩(wěn)定，對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)也產(chǎn)生了許多惡劣影響，為刑事偵查帶來(lái)了極大的挑戰(zhàn)，而我國(guó)應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法、刑事司法工作均較為滯后，故如何對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪進(jìn)行刑事司法應(yīng)對(duì)是一個(gè)亟待解決的問(wèn)題。

網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念和特點(diǎn)

網(wǎng)絡(luò)犯罪，是伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)生和發(fā)展而衍生出的一種以網(wǎng)絡(luò)作為媒介、有別于傳統(tǒng)犯罪的新型犯罪。主要是通過(guò)電腦、手機(jī)、平板電腦等網(wǎng)絡(luò)載體，以互聯(lián)網(wǎng)系統(tǒng)為犯罪工具，所實(shí)施的非法破壞或者利用網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)和系統(tǒng)的一系列危害社會(huì)、應(yīng)受刑事處罰的行為。

作為一種利用高科技高智能的犯罪形式，網(wǎng)絡(luò)犯罪有許多區(qū)別于傳統(tǒng)犯罪行為的特點(diǎn)：

1、犯罪形式具有虛擬性、隱蔽性

網(wǎng)絡(luò)空間是一個(gè)利用編程將數(shù)字信息化的空間，其呈現(xiàn)出的文字、圖像、視頻等都是電磁信號(hào)的某一種表現(xiàn)。網(wǎng)絡(luò)犯罪的實(shí)施主要通過(guò)程序的侵入、數(shù)據(jù)的竊取等方式來(lái)進(jìn)行，而信息的載體本身并沒(méi)有受到實(shí)際損壞，這體現(xiàn)了犯罪形式的虛擬性，正是因?yàn)檫@種虛擬的特征，決定了網(wǎng)絡(luò)犯罪的隱蔽性。

2、犯罪手段專業(yè)化、智能化

近年來(lái)，互聯(lián)網(wǎng)維護(hù)者一直致力于開(kāi)發(fā)新的技術(shù)來(lái)維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間的安全，犯罪分子針對(duì)新的網(wǎng)絡(luò)維護(hù)技術(shù)就要使用更加專業(yè)化和智能化的作案手段。這就需要對(duì)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行、網(wǎng)絡(luò)操作、程序編輯等有基本的知識(shí)儲(chǔ)備，攻擊高精尖行業(yè)和安全防護(hù)等級(jí)比較高的電腦系統(tǒng)，還需要掌握網(wǎng)絡(luò)原理、系統(tǒng)漏洞、計(jì)算機(jī)構(gòu)造等更為專業(yè)的高科技手段。在豐厚利益的引誘下，部分網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)專家也利用本該為國(guó)家、社會(huì)做貢獻(xiàn)的高端技術(shù)鋌而走險(xiǎn)，侵害他人的權(quán)益。

3、犯罪客體的多樣化

我國(guó)《刑法》分則主要是根據(jù)犯罪行為侵犯客體的種類劃分章節(jié)，而網(wǎng)絡(luò)犯罪并未被單獨(dú)劃分，這就說(shuō)明網(wǎng)絡(luò)犯罪的客體并非是單一的。計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、手機(jī)APP、電商平臺(tái)等領(lǐng)域的發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)滲透到人們生活的方方面面，這就使得犯罪分子的攻擊范圍不斷延伸，犯罪客體更加多樣化。

網(wǎng)絡(luò)犯罪給刑事司法帶來(lái)的挑戰(zhàn)

網(wǎng)絡(luò)犯罪具備的隱蔽性、專業(yè)性和多樣性等特征，加大了刑事偵查和取證難度，而立法上的缺失也使審判機(jī)關(guān)缺少對(duì)相關(guān)案件的審判依據(jù)，降低了刑事司法效率。

1、對(duì)刑事偵查管轄權(quán)的挑戰(zhàn)

傳統(tǒng)的刑事管轄權(quán)主要采取四種原則，分別為屬地原則、屬人原則、保護(hù)原則和普遍原則，大多數(shù)國(guó)家都是以屬地原則作為刑事案件中最常用的管轄權(quán)原則。我國(guó)刑事實(shí)踐中是以屬地原則為主，屬人原則、保護(hù)原則和普遍原則為輔，我國(guó)《刑法》第六條規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。”而對(duì)“領(lǐng)域”一詞，《刑法》未作任何說(shuō)明，網(wǎng)絡(luò)空間本身不能作為認(rèn)定管轄的對(duì)象。《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第十五條規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。”在網(wǎng)絡(luò)犯罪出現(xiàn)之前，傳統(tǒng)意義上的領(lǐng)域和犯罪地存在明顯的物理界限，刑事司法部門(mén)可以根據(jù)犯罪的地理位置輕松地做出管轄權(quán)的劃分。然而，隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和無(wú)邊際性導(dǎo)致上述管轄權(quán)原則的適用受到前所未有的挑戰(zhàn)。地區(qū)之間、國(guó)與國(guó)之間信息的傳輸極為快捷，有時(shí)還存在一個(gè)地區(qū)向多個(gè)地區(qū)、多個(gè)地區(qū)向一個(gè)地區(qū)傳輸信息的情況，使得犯罪地和結(jié)果發(fā)生地同時(shí)出現(xiàn)在多個(gè)區(qū)域。此外，網(wǎng)絡(luò)空間在全球范圍內(nèi)是一個(gè)相互聯(lián)系、密不可分的整體，所以犯罪分子為了逃避偵查可以選擇移動(dòng)式作案，令偵查機(jī)關(guān)無(wú)法準(zhǔn)確定位其犯罪所在地，增加了刑事偵查的難度。與此同時(shí)，一些犯罪分子看中了全球各國(guó)對(duì)刑事管轄權(quán)規(guī)定的差異性，可能會(huì)選擇在對(duì)其行為不予追究的國(guó)家作案，以逃過(guò)刑事制裁。

隨著新型網(wǎng)絡(luò)犯罪形式的出現(xiàn)，刑法對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的犯罪行為的追究范圍不斷擴(kuò)大，但是刑事偵查部門(mén)和網(wǎng)監(jiān)部門(mén)之間對(duì)于案件管轄的分工卻沒(méi)有得到進(jìn)一步細(xì)化，導(dǎo)致了管轄權(quán)的混亂。直到2006年“虛擬警察”公開(kāi)亮相，主要負(fù)責(zé)接收網(wǎng)絡(luò)案件報(bào)警，對(duì)網(wǎng)民提出的網(wǎng)絡(luò)犯罪案件問(wèn)題進(jìn)行答復(fù)，宣傳互聯(lián)網(wǎng)安全法律法規(guī)等。但是這并沒(méi)有從根本上解決相關(guān)機(jī)構(gòu)在網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄權(quán)上存在的沖突問(wèn)題，利用互聯(lián)網(wǎng)竊取國(guó)家秘密、軍事情報(bào)，在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布、傳播破壞國(guó)家統(tǒng)一的言論，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施盜竊、詐騙行為等等案件雖然都涉及到互聯(lián)網(wǎng)，但這類案件如果由網(wǎng)監(jiān)部門(mén)負(fù)責(zé)偵查，遠(yuǎn)沒(méi)有國(guó)安、刑偵、經(jīng)偵等部門(mén)偵查更具有針對(duì)性，所以網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的管轄權(quán)需要進(jìn)一步明確和細(xì)化。

2、對(duì)刑事證據(jù)制度的挑戰(zhàn)

網(wǎng)絡(luò)是用數(shù)字語(yǔ)言編寫(xiě)出的各種程序的集合，犯罪現(xiàn)場(chǎng)是一個(gè)抽象的、數(shù)字化的虛擬空間，計(jì)算機(jī)和其他移動(dòng)設(shè)備只是網(wǎng)絡(luò)的載體。互聯(lián)網(wǎng)覆蓋全世界，在世界的任何一個(gè)有網(wǎng)絡(luò)的地方都可以從事網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，即使利用信息追蹤技術(shù)找到了網(wǎng)絡(luò)犯罪實(shí)施的場(chǎng)所，也很難發(fā)現(xiàn)有價(jià)值的證據(jù)。而且，網(wǎng)絡(luò)犯罪者大多具備高智商和反偵查能力，為了躲避偵查，他們會(huì)釋放出錯(cuò)誤信息誤導(dǎo)偵查人員，所以通過(guò)竊聽(tīng)技術(shù)、數(shù)據(jù)恢復(fù)技術(shù)、數(shù)據(jù)分析技術(shù)等獲取的證據(jù)并不一定真實(shí)有效。隨著網(wǎng)絡(luò)載體的多樣化發(fā)展，手機(jī)APP和電子平臺(tái)等新興技術(shù)慢慢進(jìn)入社會(huì)生活，網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查人員如果僅具備計(jì)算機(jī)技術(shù)相關(guān)知識(shí)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，現(xiàn)有的知識(shí)儲(chǔ)備無(wú)法滿足犯罪偵查的需求。雖然可以聘請(qǐng)專家來(lái)提供技術(shù)支持，但是這并不能適用于所有的案件，解決不了根源問(wèn)題，即使偵查人員擁有比較全面的網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)知識(shí)，又有幾人能同時(shí)精通法律呢？

網(wǎng)絡(luò)犯罪的實(shí)施設(shè)備主要為電腦、平板電腦和手機(jī)等，而這類設(shè)備存儲(chǔ)的信息不僅涉及到犯罪，還包括嫌疑人的個(gè)人隱私，如何做到不侵犯嫌疑人的隱私，又能獲取破案所需要的證據(jù)，對(duì)于辦案人員來(lái)說(shuō)是一個(gè)不小的難題；除此以外，受害者往往不愿意透露自己因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)犯罪受到經(jīng)濟(jì)和人身方面侵害的事實(shí)，尤其是個(gè)人隱私被違法披露的案件。

3、刑事立法的不足不利于網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事審判

我國(guó)涉及網(wǎng)絡(luò)犯罪方面的立法主要包括1997年《刑法》、2000年的《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、2009年《刑法修正案（七）》、2012年出臺(tái)的《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》、2015年《刑法修正案（九）》和2017 年頒布實(shí)施的《中華人民共和國(guó)網(wǎng)絡(luò)安全法》。從1997年我國(guó)改變了網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事規(guī)范“從無(wú)到有”的局面以后，關(guān)于制裁網(wǎng)絡(luò)犯罪的相關(guān)規(guī)定不斷擴(kuò)張，但是與西方國(guó)家擁有針對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的成熟法律體系相比，我國(guó)現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事立法還存在許多不足。主要體現(xiàn)在：第一，沒(méi)有對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪單設(shè)具體章節(jié)，且對(duì)法益保護(hù)范圍較窄。第二，刑事責(zé)任年齡的限制導(dǎo)致部分青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪者被排除在法律責(zé)任之外，成為漏網(wǎng)之魚(yú)。第三，網(wǎng)絡(luò)犯罪在主觀方面的表現(xiàn)，我國(guó)刑法理論界一般認(rèn)為是故意，這樣的判斷不是沒(méi)有道理，因?yàn)榻^大多數(shù)的網(wǎng)絡(luò)犯罪都存在一定的目的性，但是如果從客觀的技術(shù)過(guò)失上判斷網(wǎng)絡(luò)犯罪，那么現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)犯罪定罪量刑就缺少了一項(xiàng)重要的環(huán)節(jié)。第四，我國(guó)《刑法》第二百八十五條、第二百八十六條、第二百八十七條對(duì)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的法定刑規(guī)定中，后果特別嚴(yán)重的處五年以上有期徒刑，這樣的法定刑規(guī)定對(duì)于造成較大經(jīng)濟(jì)損失或者其他惡劣后果的犯罪行為來(lái)說(shuō)無(wú)疑是偏輕了。

應(yīng)對(duì)挑戰(zhàn)的對(duì)策

為了有效應(yīng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪和尚未構(gòu)成犯罪的網(wǎng)絡(luò)違法行為，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的保護(hù)程序在不斷更新、加強(qiáng)，這是在技術(shù)層面盡量預(yù)防網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的發(fā)生，但是缺乏刑事司法的規(guī)制，網(wǎng)絡(luò)安全就失去了最有力的保護(hù)，所以關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事司法方面面臨的挑戰(zhàn)需要及時(shí)研究出對(duì)策。

1、進(jìn)一步明確網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事管轄權(quán)

管轄是刑事偵查和審判的基礎(chǔ)，網(wǎng)絡(luò)犯罪分為國(guó)內(nèi)犯罪和跨國(guó)類犯罪，各國(guó)在解決網(wǎng)絡(luò)犯罪的管轄問(wèn)題時(shí)大多會(huì)遵循“犯罪地”擴(kuò)大解釋的思路，即“凡是網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的行為（包括上傳、下載、操作計(jì)算機(jī)）在我國(guó)境內(nèi)發(fā)生，或者發(fā)生在境外的網(wǎng)絡(luò)案件對(duì)我國(guó)境內(nèi)產(chǎn)生危害的影響，都可認(rèn)定為犯罪行為或結(jié)果發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，我國(guó)即享有管轄權(quán)。”就刑事偵查的管轄而言，可以總結(jié)為犯罪地優(yōu)先原則、優(yōu)先管轄原則和指定管轄原則，這些原則固然可以適用于網(wǎng)絡(luò)犯罪，但是由于網(wǎng)絡(luò)犯罪不同于可以明確找到犯罪地的傳統(tǒng)犯罪類型，網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪地如何確定一直困擾著刑事偵查機(jī)關(guān)。理論界認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪地除了包括傳統(tǒng)意義上的犯罪行為地和犯罪結(jié)果地，還應(yīng)當(dāng)包括網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的目的地、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地。針對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪地的確定，我國(guó)刑法實(shí)踐主要采取具體案件具體分析的模式，并沒(méi)有統(tǒng)一的規(guī)則。作者認(rèn)為，對(duì)于犯罪地的確定應(yīng)設(shè)立相對(duì)統(tǒng)一的規(guī)則，可以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端作為基礎(chǔ)，侵害信息到達(dá)地或者犯罪行為最終指向的目的地作為補(bǔ)充。

2、提升刑事偵查技術(shù)水平

現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的更新和提升是偵查網(wǎng)絡(luò)犯罪的基礎(chǔ)條件，可以結(jié)合人工智能、大數(shù)據(jù)庫(kù)、數(shù)據(jù)復(fù)原、數(shù)據(jù)分析、信息追蹤、身份識(shí)別等多項(xiàng)現(xiàn)代化手段，實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查的智能化和專業(yè)化。當(dāng)然，也可以引入外援，與相關(guān)專業(yè)性的科研機(jī)構(gòu)或者企業(yè)合作，最大程度的豐富刑事偵查技術(shù)。刑事偵查人員的素質(zhì)和能力則是刑事偵查技術(shù)有效與否的另一決定因素，刑事偵查部門(mén)在招錄執(zhí)法人員時(shí)一般是會(huì)面向具有網(wǎng)絡(luò)專業(yè)知識(shí)的人才，但是這類工作人員往往對(duì)法律相關(guān)知識(shí)并不熟悉。所以，在定期提升偵查人員網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用能力的同時(shí)，也要對(duì)其進(jìn)行法律知識(shí)培訓(xùn)，以高端的技術(shù)和專業(yè)的人才為抓手，有效控制網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。

3、完善網(wǎng)絡(luò)犯罪監(jiān)管機(jī)制，做好犯罪行為的留痕工作

利用現(xiàn)代化網(wǎng)絡(luò)科技對(duì)可能遭受攻擊的系統(tǒng)進(jìn)行24小時(shí)監(jiān)控，并設(shè)置報(bào)警裝置，發(fā)現(xiàn)可疑信息要及時(shí)攔截、追蹤，對(duì)于違法犯罪行為立刻予以打擊并鎖定IP。對(duì)于正在發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)犯罪案件要做好記錄和存檔工作，前者有助于發(fā)現(xiàn)攻擊行為的同時(shí)馬上修補(bǔ)漏洞，并根據(jù)記錄準(zhǔn)確定位行為者開(kāi)展抓獲活動(dòng)，后者則是為相同或者相似案件的偵查提供參考依據(jù)，幫助破獲同類案犯或者同地區(qū)發(fā)生的案件，偵查機(jī)關(guān)也可以將網(wǎng)絡(luò)犯罪案件的記錄作為典型案例進(jìn)行研究。

4、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)犯罪預(yù)防的宣傳，提高受害者的配合度

刑事司法部門(mén)除了承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)犯罪的偵查、起訴和審判工作以外，也要做好宣傳教育工作。通過(guò)典型案例的介紹，使社會(huì)大眾充分了解網(wǎng)絡(luò)犯罪，知道網(wǎng)絡(luò)犯罪常見(jiàn)的方式、如何避免網(wǎng)絡(luò)詐騙等等，不斷提升自我防范意識(shí)和鑒別能力。現(xiàn)實(shí)生活中，經(jīng)常出現(xiàn)受到網(wǎng)絡(luò)攻擊的機(jī)構(gòu)因?yàn)閾?dān)心聲譽(yù)受到影響失去客戶的信任，或出于保密的原因，放棄主動(dòng)報(bào)案的最佳時(shí)機(jī)的情況，或者拒絕配合刑事偵查機(jī)關(guān)的偵查工作。所以應(yīng)該提高受害者的配合度，尤其是對(duì)于國(guó)家重要工作部門(mén)，賦予其受到攻擊立刻報(bào)案的義務(wù)，并根據(jù)受害者的業(yè)務(wù)性質(zhì)為其做好保密工作。

網(wǎng)絡(luò)犯罪的社會(huì)危害性已經(jīng)逐漸超越傳統(tǒng)型犯罪，需要引起社會(huì)各界的重視，采取有效的對(duì)策來(lái)預(yù)防和遏制網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)刻不容緩，面對(duì)不斷出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，我們必須完善刑事司法應(yīng)對(duì)體系，為網(wǎng)絡(luò)安全筑起堅(jiān)固的防護(hù)網(wǎng)。

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作者簡(jiǎn)介

呂 珂 江蘇省司法警官高等職業(yè)學(xué)校講師，研究方向?yàn)楸O(jiān)獄管理