入罪與定罪：行賄治理的困境及其消解

錢文杰

一、引言

黨的十八大以來，中央及時(shí)對(duì)“重受賄輕行賄”“打擊行賄服務(wù)于查處受賄”等賄賂犯罪治理策略進(jìn)行糾偏，中紀(jì)委、中組部等聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)受賄行賄一起查的意見》，國家監(jiān)察委員會(huì)、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了五起行賄犯罪典型案例，自上而下一體化推進(jìn)了不敢腐、不能腐、不想腐的體制機(jī)制建設(shè)。其中，在立法規(guī)范層面，2015 年《中華人民共和國刑法修正案（九）》通過增設(shè)罰金刑，進(jìn)一步嚴(yán)密行賄罪從輕、減輕和免除處罰等適用條件；2023 年，刑法修正案（十二）（草案）擬進(jìn)一步加大對(duì)行賄犯罪懲治力度，對(duì)多次行賄、向多人行賄、國家工作人員行賄等六類情形進(jìn)行從重處罰，充分彰顯了反腐敗“零容忍”的政策要求。

其實(shí)，2016 年頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》就采取了行賄數(shù)額加情節(jié)的入罪體例，與受賄罪保持了一致。①陳興良：《〈關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋〉總置評(píng)》，《浙江社會(huì)科學(xué)》2016 年第8 期。但是“‘受賄行賄一起查’不等于實(shí)行受賄行賄同罪同罰的并重懲治模式”，②孫國祥：《“受賄行賄一起查”的規(guī)范化法治化路徑》，《中國刑事法雜志》2023 年第4 期。對(duì)行賄的從嚴(yán)查處應(yīng)當(dāng)遵循其內(nèi)在自身規(guī)范及程序邏輯。在國家懲治行賄犯罪政策和規(guī)范的雙重轉(zhuǎn)向下，行賄罪司法規(guī)制的實(shí)踐理性有待進(jìn)一步檢驗(yàn)，如“行賄數(shù)額”“行賄人數(shù)”“行賄事由”“律師辯護(hù)”和“刑事政策”等多元量刑影響因素的真實(shí)效度問題，以便更好地促進(jìn)規(guī)范與事實(shí)間的良性互動(dòng)。……