有限合伙型私募股權投資基金募集合規研究

付才權

在未來，高水平的合規管理能力必將成為私募基金管理人獲取核心競爭優勢的關鍵要素。本文旨在對私募基金募集設立過程中的合規管理實務問題進行梳理分析，并提出相應改進建議，為私募基金運作管理提供參考借鑒，從而促進私募行業可持續規范發展。

近年來，我國私募行業實現跨越式快速發展，形成了全球第二大私募基金市場。私募基金在服務實體經濟創新發展、促進融資結構向直接融資轉變、拓寬金融投融資渠道等方面貢獻巨大，已成為我國多層次資本市場不可或缺的組成部分。

一、概念及特征

（一）概念界定

有限合伙型私募股權投資基金是指由在中國證券投資基金業協會登記備案的私募基金管理人，通過非公開方式向合格投資者募集資金，以有限合伙企業形式發起設立，并在市場監管局、稅務局注冊登記，在中國證券投資基金業協會辦理私募基金產品登記備案的一種股權投資金融工具。

（二）基本特征

一是，以有限合伙企業形式發起設立的私募基金產品。2007年6月，修訂后的合伙企業法正式實施，該法第三章“有限合伙企業”首次從法律層面明確了有限合伙企業的合法地位。目前，私募基金按發起設立形式不同，可分為公司型、合伙型、契約型三種。

二是，屬于股權投資類私募基金產品。2013年6月，修訂后的證券投資基金法正式實施，該法首次從法律層面明確了私募基金的合法地位。目前，私募基金按投資類型不同，可分為證券、股權、創投、資產配置和其他五類。

三是，一種高風險股權投資金融工具。有限合伙型私募股權投資基金以股權投資方式投資于非上市企業，待被投資企業股權增值后，售賣股權退出從而獲得股權投資回報。股權投資與債權投資相比，既不保本也不保證收益，加之非上市企業股權流動性較差不易變現且投資周期較長，私募股權投資的風險遠高普通金融產品。

二、募集階段實務問題

（一）以公開方式違規募集的問題

私募基金資金募集階段，是私募基金和投資人建立合作信任關系的起點，是私募基金行業獲得公信力的源頭活水。近年來，在私募基金行業取得高速發展的同時，私募基金違規募集案例屢見不鮮，并在一定程度上成為私募基金亂象之源。

實務中，少數私募基金管理人合規募集意識淡薄、合規底線不牢。部分私募基金管理人采取各種非法違規手段變相通過微信、QQ、郵件等互聯網方式，以及線下路演、項目推介會等公開方式，直接或變相公開募集，嚴重擾亂私募基金市場秩序。

（二）向非合格投資者募資的問題

為保護中小投資者利益，在國內外，私募基金均實行嚴格的合格投資者制度，該制度是私募基金行業得以長期可持續健康發展的基礎。我國金融監管部門對私募基金投資與轉讓，從資產規模或收入水平、風險識別和承擔能力、單筆最低認購金額三個方面規定了合格投資者標準。

實務中，受利益驅動，變相降低合格投資者標準，向未達合格投資者條件的機構和自然人募集資金，是私募基金管理人最常見的違規情形。常見的手段有，拆分私募基金收益權變相突破合格投資者標準，拼單方式非法匯集他人資金變相突破合格投資者標準，不如實填寫風險調查問卷并承諾資產或者收入情況，變相突破合格投資者標準等手段。

（三）存在投資者適當性錯配問題

投資者適當性錯配是產生私募基金金融風險的誘因之一。私募基金投資具有典型的高風險高收益特征，需投資者全面準確認識私募基金的風險收益特征和產品投資特性，并結合自身風險承受能力，理智冷靜審慎評估后方才有可能適配恰當的私募基金產品。

實務中，私募基金管理人通過對投資者開展風險測評、對私募基金產品進行風險評級，實現把私募基金售賣給適合的投資者。私募基金管理人在實施風險測評程序和風險揭示時，往往流于形式，并未全面準確了解投資者的風險識別和承受能力，投資者對購買私募基金產品將會面臨的諸多潛在風險也并不清楚，導致后期糾紛爭議不斷。

（四）私募基金產品備案相關問題

私募基金募集完畢，應當向基金業協會辦理備案登記，但在協會登記備案屬于自律管理措施，不是行政審批，既不構成對私募基金管理人投資能力和持續合規管理的信用背書，也不作為對基金財產安全的信用保證。

實務中，部分私募基金管理人未在私募基金募集完畢后及時向基金業協會提交私募基金產品備案。更有甚者，部分偽私募假借私募基金名義，實則行非法集資之實，到處招搖撞騙。部分私募基金管理人利用投資者的認知偏差做虛假宣傳，宣稱私募基金登記備案視同于獲得行政審批，并利用備案登記證明自我增信，誤導投資者并試圖將其違法行為后果轉嫁給政府監管部門。此外，部分私募基金管理人采取投機取巧方式惡意備案，通過在基金業協會登記并備案少量產品，以此欺騙投資者并表示其屬于國家持牌金融機構，給私募基金投資者造成重大誤導。

三、合規管理改進建議

（一）依法監管與行業自律的建議

1.完善依法監管及自律規則體系建設

私募基金管理人違法違規募集資金的行為，變相突破私募與公募的楚河漢界，不僅擾亂私募基金行業金融監管秩序，更是助長了劣幣驅逐良幣的逆向淘汰格局，不利于為私募基金保持長期穩定健康的買方資金來源。

依法監管和行業自律管理應緊跟私募基金市場發展，不斷完善私募基金的募集行為監管制度和自律規則。依法監管角度，目前對私募股權基金的監管依賴行政授權，應加快頒布實施一部反映私募基金最新金融監管規定和要求，且具有較強針對性和可操作性的私募基金上位法。行業自律角度，在行政監管部門底線監管、原則監管的基礎上，重點放在保護投資者利益方面，以私募基金管理人盡職盡責為中心，將投資者利益的保護貫穿于日常經營管理中。

2.事前自律防范與事后監管懲處結合

事前自律防范與事后監管懲處有機結合，有助于私募基金市場形成誠信守信的公平競爭環境秩序。事前自律防范能較早有效采取靈活措施，對私募基金市場潛在違規行為做出快速反應和善意引導。事后監管針對私募基金市場重點風險領域違法違規行為的嚴格懲處，能有效保障私募基金市場長期穩定健康發展。

金融監管角度，對于嚴重破壞私募基金市場秩序和行業公信力的違法機構和從業人員，要堅決嚴肅懲治，形成嚴肅問責的金融監管氛圍。私募基金市場發展迅速，面對私募基金市場出現的新問題和新風險，在根據金融監管法規嚴厲懲處的同時，更要注重防范和治理的有機結合，通過自律管理加以預防，引導私募基金市場回歸價值投資本源。

3.平衡把握監管力度與私募市場活力

私募基金金融監管部門與行業協會可進一步加強監管聯動機制。私募基金是否違反金融法律法規，將是自律管理處分的重要依據。相應的，私募基金是否違反自律管理規則，也將成為行政監管、民商事審判等認定是否存在違約或侵權行為的重要參考。

充分發揮私募基金屬地金融監管部門（地方金融監管局、證監會派出機構等）的核查監管便利性和社會中介機構（律師、會計師事務所等）的專業性，從實質重于形式角度開展核查監管。但與此同時，也應適度平衡私募基金監管力度和市場活力，私募基金市場監管目的不是消滅或降低市場風險。相反，高風險的私募基金市場往往能孕育出重大技術創新，在促進私募基金行業規范發展的同時，也要有效保持私募基金市場的活力。

（二）私募基金管理人角度的建議

1.將合規管理能力提升至企業戰略高度

合規經營是私募基金管理人持續規范發展的前提和基礎。私募基金管理人應進一步增強企業合規意識和合規文化建設，珍惜自身良好商業信譽和信用誠信記錄，嚴格遵守法律法規和行業自律管理規則的程序性和實體性要求，積極履行管理人勤勉盡責義務，主動承擔維護私募基金市場健康有序發展的社會責任。

私募基金管理人合規管理能力的培養，有助于充分挖掘和持續打造企業核心競爭力。私募基金管理人應嚴格按照法律法規和自律規則要求，建立健全匹配企業戰略發展的合規管理框架體系，為企業戰略目標的實現提供充分保障。

2.資金募集嚴格遵守投資者適當性制度

投資者適當性制度已成為私募基金對投資者保護的關鍵措施之一。投資者的風險識別和評估能力相對有限，單憑自身判斷或僅聽從建議就實施投資，都存在重大風險。投資者適當性管理要求私募基金管理人在詳細調查投資者詳細信息基礎上，向投資者推介風險適當的私募基金產品。

私募基金管理人應根據法律法規和自律規則建立健全投資者適當性管理制度，在私募基金產品募集階段嚴格落實投資者利益優先原則，根據投資者類型，在關注信息及時性的前提下，匹配與投資者風險承受能力相適應的私募基金產品。

3.加強私募基金專業人才培訓開發建設

針對私募基金募集階段出現的各種違規募集現象，私募基金管理人應著重提高從業人員職業道德素養和合規意識，進一步持續加強從業人員的職業道德培訓教育，盡職盡責履行私募基金受托人義務。

私募基金行業是知識密集型行業，私募基金管理人應建立健全人才培養和開發機制，加強職業道德及業務培訓，提高從業人員的職業道德水平和專業勝任能力，同時實施人才激勵政策留住高素質專業人才。此外，私募基金管理人應對外做好企業宣傳，提高品牌形象和知名度，提升人才吸引力。

（三）私募基金投資者角度的建議

1.加強私募基金投資者教育保護宣傳工作

私募基金相關監管法規和行業自律規則，為投資者提供了公平交易的基本保障，但成熟的投資者才是私募基金市場長期穩定發展的核心力量。為私募基金市場培育成熟理性、理智冷靜的投資者隊伍，不僅是保護中小投資者合法權益的需要，也是私募基金市場長期穩定發展的基礎。

投資者教育是一項長期的基礎的工作，要通過投資者教育讓投資者認識投資風險并掌握風險防范措施，擁有充分維護自身權益的能力，并承擔所做投資決策帶來的相關風險后果。私募基金投資者教育工作的有序開展，應根據投資者的類型、投資偏好、認知水平等具體情況，發掘不同投資者的差異化需求，為投資者提供個性化投資者教育服務，不斷創新投資者教育形式，幫助投資者理性認識投資機會，增強投資風險意識，審慎做出投資決策。

2.完善私募基金投資者投訴處理工作機制

進一步完善私募基金投資者投訴處理機制，是保護私募基金投資者合法權益的一項重要的內容，有助于增強私募基金市場公信力，增加私募基金投資者對私募基金市場的信心，同時，對促進私募基金市場的健康可持續發展至關重要。

私募基金投資者投訴處理工作，應堅持依法依規、公平公正的原則，強化私募基金管理人投資者投訴處理的首要責任，妥善保護私募基金投資者合法權益，及時與私募基金投資者平等協商解決爭議。此外，為進一步從源頭上減少私募基金投訴發生，私募基金管理人應定期分析投訴集中反映的問題，持續規范私募業務和從業人員執業薄弱環節的風險隱患，不斷提升投訴處理能力和水平。

3.健全私募基金投資者民事糾紛調解機制

民事調解能迅速對糾紛雙方間的矛盾進行化解，相比訴訟和仲裁等糾紛解決方式，有利于減輕當事各方的對抗性和防止矛盾的激化和升級，有利于及時化解糾紛爭議和節省當事各方時間精力，有利于保護當事各方商業秘密和隱私，從而達到法律效果與社會效果的統一。

私募基金行業調解機制的建立可依托地方金融局、地區證券業協會、基金小鎮等機構，在遵循合法有效、公平自愿的原則下，根據基金業協會2022年1月起正式施行的基金糾紛調解規則，促進當事人在平等協商基礎上達成調解協議，最大限度地保護投資者合法權益。

四、結語

（一）研究結論

私募基金資金募集是私募基金產品發起首要環節，依法依規開展私募基金非公開募集，是防范私募風險的第一道防線。

一是從金融監管和行業自律角度，完善監管和自律體系，將防范與懲處相結合的同時，把握好監管力度與市場活力的平衡，促進私募基金行業回歸本源，切實保護投資者合法權益和維護行業公信力。

二是私募基金管理人角度，應將企業合規能力建設提升至企業戰略高度，切實承擔起投資者適當性責任，加強私募從業人員職業道德和專業勝任能力培訓。

三是私募基金投資者角度，應持續加強投資者保護工作，完善投資者投訴處理機制，健全投資者民事糾紛調解機制，增強投資者信心和獲得感。

（二）未來展望

我國居民財富結構呈現出多元化發展趨勢，不同發展階段的居民財富正經歷著從儲蓄到非儲蓄，從實物資產到金融資產，從單一配置到多元配置的升級轉型。從市場客觀規律角度，高風險高收益的市場，更有可能孕育出將人們生活變得更美好的優秀企業。

黨的二十大報告深刻分析了當前國內外宏觀經濟形勢，并指出我國發展面臨新的戰略機遇和風險挑戰。就私募基金而言，要堅定服務于實體經濟的根本要求，堅守法律法規合規底線，抓住歷史發展機遇并積極克服內外部挑戰，為中華民族偉大復興貢獻私募基金的力量。

（作者單位：貴陽市貴山基金管理有限公司）