公平競爭制度審查對企業合規經營的影響探析

朱奕帆

（東北財經大學 馬克思主義學院，遼寧 大連 116000）

企業合規經營既要合法律之規，還要符合行業之規、道德之規及企業之規。企業違規經營既可能造成企業聲譽上的損失，也可能造成企業的經濟損失，甚至遭到行政處罰或者企業控制人或者直接責任人被追究刑事責任。因此，企業合規經營非常重要，這也是我國企業實現高質量發展的重要方向。

一、政府對特定行業準入的審查須合規

（一）相關行政主體的審查職責

1.相關行政主體依規對擬準入企業進行資格審查，確保公平競爭

由行政主管部門或者法律、法規授權部門以及專門承擔社會公共事務管理功能的其他組織，依照法律及法規的具體規定對企業法人開展公平競爭的資格審查。審查范圍包括市場準入、產業融合發展、招商引資、招標投標、政府采購、運營管理等領域等。法律法規的制定者在制定、修訂和起草的過程中，應積極、主動建立適用于社會公平競爭的資格審查監督機制。

2.相關行政主體判斷政策性措施是否在公平競爭評估范圍內

公平競爭審查務必要在滿足條件后才可以實施，以避免資源浪費。其中，核心問題是政策措施的出臺是否會實施中產生消極影響、不正當競爭，或者發生嚴重損害市場競爭的結果。假設該政策或措施不會排除、限制或者限制競爭，則說明該政策或措施能夠達到政策所要求的目標，那么該政策在社會經濟運行領域中應當給予認可并予以執行。對于政策實施的過程中可能會對市場環境產生負面影響，并且足以對市場產生排除、限制競爭的效果，阻礙市場主體的公平行為，應當對政策措施進行公平競爭審查，如果其不在常規審查范圍，也應將其納入例外規定，以避免損害結果的發生。

（二）相關行政主體合規審查的范圍

政策制定部門在進行政策制定的過程中，要嚴格遵循市場經濟運行規律和法律程序。對于制定的政策可能產生具有排除或者限制競爭效果的，應當暫時不予發布，或者將其調整到合規的相關條款的條件后再發布。如果對于政策出臺沒有進行合規審查，勢必對整個行業的經營造成極大的影響。因此，相關行政機關在出臺政策之前應該進行大量的市場調研并聽取意見、建議，甚至向社會公眾征集公開的政策及建議。

（三）相關行政主體的審查標準

1.規范的市場準入和退出標準

對于國家已經明文規定的行業標準，行業主管部門或者地方政府不得在國家標準上增加任何附加條件，因為這樣會進一步大幅度地提高被準入者的門檻，也不得設置不合理或者是具有歧視性的條件。同時，對于特許經營權，政府及行業主管部門應當嚴格對待，目錄中的單位和個人均需要開展一系列的公平競爭評價，這樣才能夠準予被賦予特許經營權。不得在合同或者協議中限定經營、購買以及使用特定的經營者所提供的商品和服務；不得建立沒有相關法律法規可依據的申請審批或者事前審批備案手續；對于除了市場準入負面清單以外的產品及其行業、領域、業務額外另設特別的審批流程，從而變相提高準入門檻。

2.禁止地方保護

各級地方政府及其他相關主管部門不得對外地銷往本土的商品、服務采取歧視性的價格和優惠政策，以抑制國內或者區域內的正當公平競爭（例如，只能銷售本地產的啤酒不得銷售外地啤酒）；不得變相限制外地產品或者國內進口的商品及其服務進入本地貿易市場或者阻礙本地貨物的運出及出口（例如海關或者地方關卡設置阻礙）。對于非經國家相關法律法規的授權，排斥或者限制外地人員參與本地招標投標活動均屬于違法行為，應當被認定為不正當競爭；同時，不得允許排斥、限制或者禁止外地經營者在當地進行投資或設置分支機構；禁止對外地經營人員在本土的投資或者設立的子公司、分支機構給予歧視性的待遇，侵犯其合法權利。

二、企業合規經營的意義

（一）有利于防范和控制風險

企業合規經營，即企業經營過程中符合國家法律、政策的規定以及行業準則、國際條約、規則、標準等要求，做到合理經營、合規經營、合法經營。企業合規經營可以事先預防可能出現的風險，例如，稅務風險（拆分合同導致的偷逃稅）、安全事故風險（管理混亂導致的人身傷亡）及可能出現的其他行政責任和刑事責任的風險（如商業賄賂導致的行賄犯罪）。

（二）獲得穩定的經濟利益

企業合規經營可以對可能出現的風險進行防范，可以使實現企業良性運行，發揮管理者的管理價值。規范的企業管理有助于企業獲得穩定的經濟利益，增強企業的公平競爭能力。

（三）符合企業未來的發展趨勢

2022年10月1日開始施行的《中央企業合規管理辦法》雖然適用的是中央企業，但是，也說明我國積極完善法制化的建設進程。我國不斷完善企業經營過程中的各項法律制度，如保險制度、公積金制度、勞動合同管理制度、財務管理制度等。這些制度都是推進法制化建設進程、提升企業公平競爭能力的重要舉措。

三、企業違規經營中常見的問題

（一）違反用工制度

企業在經營過程中，為了增加競爭能力降低產品成本，對雇傭的員工不簽訂勞動合同或者簽訂勞務合同，甚至部分企業虛假與其他企業簽訂加工承攬合同，其主要目的是不給勞動者繳納保險和繳納公積金或者少繳保險和公積金。

對于不簽訂勞動合同而簽訂勞務合同的，法律規定了企業只能在臨時或者輔助用工崗位簽訂勞務合同。例如，制造業企業中的電焊崗位就不允許簽訂勞務合同而衛生保潔崗位是可以簽訂的。對于虛假與其他企業簽訂加工承攬合同從而規避繳納保險金的行為，將來訴訟過程中法院也要審查加工承攬合同是否為真實合同、結合員工工作的場所、工資發放情況、員工打卡情況以及其他證明名為承攬合同實為勞動合同等。對于員工入職當時簽訂承諾書，不需要企業辦理勞動保險等，也不能規避企業應該承擔的義務，但要核實企業員工領取的工資中是否包含保險費等。

（二）違反操作要求，增加安全事故

有的企業為了削減成本，減少管理人員，未對員工進行安全警示教育。為了追求高額利潤，管理不規范導致出現安全事故，最終給員工帶來傷害，同時企業不合規的經營也給企業帶來了巨大的經濟損失。

（三）違反稅法規定，偷逃稅款

企業為了增強競爭力，不給對方開具合法發票或者不索要發票，從而降低成本偷逃稅款。最終，企業相關責任人會因為偷稅行為違反《中華人民共和國稅收征收管理法》或者《中華人民共和國刑法》規定，被追究行政責任和刑事責任。根據稅法相關規定，對于偷逃稅款的企業，企業不但要補繳稅款，還要繳納滯納金并被處以罰款。最終企業付出巨大代價的同時，也降低了企業競爭能力，甚至不得不退出市場。

（四）通過商業賄賂取得經營資質

部分企業在經營過程中，為了進入某行業，可能采取商業賄賂手段取得某種特許經營資質；或者通過商業賄賂取得某種經營權；或者通過商業賄賂將不具有資質的企業參與投招標；或者通過商業賄賂占領市場。商業賄賂是違法行為，情節輕微的相關責任人需要承擔行政責任，情節嚴重的觸犯刑法，相關責任人被追究刑事責任。

（五）導致壟斷行為

雖然我國在2008年為了預防和制止壟斷行為，保護市場公平競爭，已經出臺并實施了《中華人民共和國反壟斷法》，但是，并未杜絕某些企業在某些行業中的壟斷行為。例如，企業生產的產品成本為人民幣100元，但沒有任何理由的情況下50元對外銷售；某購買方想和銷售方簽訂銷售合同，銷售方無任何理由的情況下拒絕簽訂；消費者只能購買指定的產品或者到指定地點購買產品；在緊俏商品的銷售過程中，被搭配滯銷產品；銷售產品給不同對象價格不同等等都屬于行業或者產品壟斷行為。壟斷行為違反了公平競爭，屬于違法或者說違規行為，一旦被查會被相關部門沒收違法所得、罰款以及其他行政處罰；情節嚴重的還會被追究刑事責任。

（六）破壞生態環境

良好的生態環境不僅能給社會各主體帶來經濟效益，還會帶來良好的社會效益，造福子孫后代，保障民眾的身體健康。然而，有的企業為了追求經濟效益，違反公平競爭的原則，隨意排污，破壞生態環境，情節輕微的需要承擔行政責任，嚴重的則追究刑事責任。

企業不僅要追求經濟利益，還要追求社會效益，公平競爭是在合法合規的前提下的公平競爭。企業一旦違規經營規則，則面臨的可能是巨大的經濟損失，甚至是企業破產。

四、加強合規經營，提升企業公平競爭能力的措施

對于企業而言，合規審查是增強企業公平競爭能力的保障，合規審查在一定的程度上有助于減少限制其競爭行為，促進市場的公平競爭并創造良好的營商環境。從公平競爭審查制度出發，為了防范經營風險及確保經營合規，建議企業在以下幾方面加強合規經營。

第一，充分預測和有效評估，降低經營風險。在公平競爭審查制度實施后，對于可能在公平競爭審查過程中被認為具有排除限制競爭情形從而被清理政策文件，如給予企業稅收優惠政策所依據的規范性文件，企業應當事先充分預測及有效評估，提前做好應對措施。

第二，遵守契約精神、循序漸進以實現公平競爭。如政府和企業簽訂合作（合資）建設協議，對于招商引資的企業通過協議方式給予諸多優惠政策（稅收優惠居多），這些優惠政策是基于政府對城市建設、經濟建設等方面的重大考慮，對于政府不適用一刀切的方式處理。對于企業一旦被一刀切處理，勢必會對企業經營造成巨大損失，因此，為避免經營風險及確保經營合規，可以考慮采取以下措施：首先，對于優惠政策或特殊待遇，給予事先充分評估，判斷是否存在違反公平競爭審查制度要求的情況；其次，如果經過評估，認為存在風險的，則應爭取盡快兌現優惠政策或特殊待遇；最后，及時與政府或相關主體簽署書面協議，將相關優惠政策予以明確，或者取得替代補償措施的書面承諾。

第三，加強企業合規經營過程中的自我保護。例如，企業經營過程中遇到的壟斷經營問題。首先，企業應該了解和掌握哪些行為屬于壟斷經營行為；其次，學習和掌握法律對此行為的相關規定并學會識別壟斷行為并運用各種法律手段防范、控制、制止壟斷行為；再次，一旦企業遭受侵權，應該向行政執法主管部門投訴和收集相關證據，積極維護自己的合法權益。

第四，政府合規是企業正常經營的保障。各級地方人民政府及其他國家相關行政主管部門依法均不得違法地給予特定企業經營者或者個人以各種優惠政策；不得為特定企業的經營活動安排各項特殊財政支出，不得與其他特定企業經營所得的每年繳納的營業稅額或非應納稅額的收入相直接掛鉤；不得違反法定流程和法律程序，違法地要求免除特定企業管理者所有的需要繳納的各種社會保障金的費用；不得按照其他有關國家法律法規條款之外的其他規定，要求企業管理者依法提供、收取、扣留各種社會保證金。

各級地方政府及其相關主管部門應當對其自主經營行為進行積極自查，不得強制其他經營主體從事《中華人民共和國反壟斷法》所規定的壟斷行為。因此，政府部門及其主管單位的政策措施應當依法制定實施，對具有消極競爭影響及具有排除、限制競爭效果應予以剔除。有些違法行為雖然在上述規定中沒有說明，但只要造成排除限制競爭效果的，也應當認定為違法違規行為。

五、結語

綜上所述，在政府不斷強化公平競爭、改善營商環境的新時代背景下，政府合規出臺相關法律、法規、政策并依法依規對企業進行管理和服務，創造良好的營商環境是增強企業公平競爭的保障；企業必須依法合規進行經營，創造良好的、健康的市場環境，增強企業在國內甚至國際上的競爭力。同時，企業要加強風險防范，以保障企業的穩健運營，杜絕違法違規操作出現。