試論新《海上交通安全法》第九十八條適用中的幾個問題
——以一起查處以欺騙手段取得海事行政許可案為例

文 趙裕珩，王曉燕（. 北海海事局，廣西 北海 536000；. 岳陽海事局，湖南 岳陽 44000）

2021年6月，陳某使用“浙嘉某”輪、“如某”輪共計三段任職資歷，向北海海事局提交了沿海未滿750千瓦輪機長適任證書到期換證的無紙化申請。北海海事局于2021年6月24日向陳某換發了船員適任證書。2021年12月，北海海事局經調查確認，陳某使用的的三段任職資歷均為虛假資歷，其本人未在船舶實際任職。在本案處理過程中，有執法人員認為應當適用《中華人民共和國船員條例》（下文簡稱《船員條例》）第四十八條吊銷證書，有觀點則認為應當適用《海上交通安全法》①如無特別說明，下文中《海上交通安全法》均指修訂后的《中華人民共和國海上交通安全法》，簡稱《海安法》。第九十八條撤銷證書。吊銷與撤銷問題之爭的本質是對行政處罰“從舊兼從輕”原則理解的差別。理解“從舊兼從輕”原則需要從“新舊”和“輕重”兩個方面來考量。具體到本案的違法行為“新舊”主要指違法行為持續狀態的認定。“輕重”則需要就“從舊兼從輕”原則的適用以及發生“法律沖突”時的法律適用等方面來分析。

一、第一個問題：違法行為持續狀態的認定

在此類違法行為處理中，執法人員面臨的第一個問題就是：違法行為持續或連續狀態的認定。只有確定了違法行為的發生或終止之日，才能確定該違法行為是否發生在新《海安法》生效后。

那么，以欺騙手段取得船員證書的違法行為本質是“申請證書”還是“持有證書”？如果違法行為是“持有證書”，則屬于持續、繼續的狀態，適用發現時的法律、法規予以處罰即可，也就不需要討論“從舊兼從輕”的原則。……