《法官法》第十五條視域下律師向法官職業(yè)流動條件之探析

袁翠微，劉 洋

當(dāng)前，國內(nèi)外學(xué)界對法律職業(yè)共同體的概念內(nèi)涵“仁者見仁，智者見智”，各有不同。本文贊同此類觀點，即法律職業(yè)共同體是指具有共同的法律信仰價值、共同的法律專業(yè)知識技能、共同的法律職業(yè)利益、共同的職業(yè)倫理理念的法律從業(yè)人員所組成的社群。廣義的法律職業(yè)共同體包括法官、檢察官、律師、法學(xué)教研人員、公證員、仲裁員、行政執(zhí)法人員等；狹義的法律職業(yè)共同體僅包括法官、檢察官、律師三類人員。法律職業(yè)共同體互動，指的是不同法律職業(yè)之間人員可以互相流動，主要體現(xiàn)為法官、檢察官、律師之間可以實現(xiàn)職業(yè)流動。然而，與英美法系國家法律職業(yè)的整體互動不同，我國法律職業(yè)長期以來處于分業(yè)封閉狀態(tài)，不同法律職業(yè)人員之間流動渠道并不暢通。在我國，法官可以通過辭職向律師職業(yè)流動（稱為“逆向流動”），而律師要向法官職業(yè)流動（稱為“正向流動”），長期以來只能通過公務(wù)員錄用考試，導(dǎo)致律師向法官職業(yè)流動甚少。2016年中共中央辦公廳印發(fā)《從律師和法學(xué)專家中公開選拔立法工作者、法官、檢察官辦法》，2019年新修訂并自2019年10月1日起施行的《中華人民共和國法官法》（以下簡稱《法官法》）第十五條明確了法官的公開選拔制度，由此開啟了律師向法官職業(yè)流動的新篇章。

一、律師向法官職業(yè)流動的必要性

一是補(bǔ)充法官隊伍的需要。2017年法官員額制改革，“在改革之前，原來的法官有21萬，現(xiàn)在只有12.5萬”[1]。法官員額制改革不僅導(dǎo)致法官人數(shù)減少，疊加晉升空間窄、工作強(qiáng)度大、擔(dān)負(fù)責(zé)任重、薪酬待遇低等因素，員額制改革后隨之而來的是法官的離職潮，法官隊伍中尤其是熟悉業(yè)務(wù)的骨干法官流失嚴(yán)重。在此背景下，鼓勵律師向法官職業(yè)流動對補(bǔ)充法官隊伍、緩解當(dāng)前法院“案多人少，審限拖延”的現(xiàn)狀有重要現(xiàn)實意義。

二是有利于法律職業(yè)共同體的良性互動。法律職業(yè)共同體之間的良性互動，有利于提升法律職業(yè)隊伍素養(yǎng)、促進(jìn)各法律職業(yè)健康、均衡發(fā)展。長期以來我國法官、律師的選拔是“各自為政”單獨進(jìn)行的，1995年之前我國沒有建立通過考試途徑選任法官的制度[2]68，法官的選任除了通過系統(tǒng)內(nèi)部選任、調(diào)任外，主要是三種途徑：一是從復(fù)轉(zhuǎn)軍人中招收，二是接收大學(xué)法律專業(yè)畢業(yè)的學(xué)生，三是直接向社會招收[2]52。1995年頒布的《法官法》對初任法官資格作出規(guī)定，由此確認(rèn)了初任法官資格考試制度。2006年1月1日起施行的《中華人民共和國公務(wù)員法》第四十五條第三款規(guī)定：“確定初任法官、初任檢察官的任職人選，可以面向社會，從通過國家統(tǒng)一司法考試取得資格的人員中公開選拔。”2008年8月14日，《公開選拔初任法官、檢察官任職人選暫行辦法》正式施行，于是我國初任法官任職人選主要通過公務(wù)員招錄方式進(jìn)行公開選拔。律師要想任職法官，參加公務(wù)員錄用考試成了前置程序，進(jìn)而導(dǎo)致律師向法官職業(yè)流動積極性降低。2019年修改后的《法官法》第十五條確立了公開選拔法官制度，使得律師向法官職業(yè)流動免于參加公務(wù)員錄用考試，有利于鼓勵律師向法官職業(yè)流動。

三是實現(xiàn)司法公正、預(yù)防司法腐敗的要求。2020年海南張家慧案中行賄的律師有18人，可見司法腐敗已經(jīng)成為影響司法公正的一個重要因素。法官工資比照公務(wù)員工資水平，雖然員額制改革后有所提升，但面對金錢誘惑等諸多因素，少數(shù)立場不堅定的法官難免生出“以權(quán)換錢”的念頭。而執(zhí)業(yè)年限較長、職業(yè)聲譽(yù)良好、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗豐富的律師，一般形成自己相對穩(wěn)定的客戶源，經(jīng)濟(jì)積累較多，資產(chǎn)相對富有。“倉廩實而知禮節(jié)”，他們加入法官隊伍，因有多年財富積累的底氣，其更不易為金錢所動。因此，從律師中選拔法官，有利于優(yōu)化法官隊伍、強(qiáng)化司法公正理念、抵制司法腐敗。

四是有利于完善法官培養(yǎng)機(jī)制。1954年的《中華人民共和國人民法院組織法》（以下簡稱《人民法院組織法》）第三十四條規(guī)定了助理審判員（簡稱助審員）制度，“助理審判員協(xié)助審判員進(jìn)行工作”。在員額制改革之前，一名法官的成長途徑一般為“書記員--助理審判員--審判員”，通過“傳幫帶”的方式進(jìn)行培養(yǎng)。員額制改革后實行法官、審判輔助人員和司法行政人員分類管理。2018年修訂后的《人民法院組織法》取消了助理審判員的設(shè)置，改為法官助理。法官助理在法官的指導(dǎo)下主要處理審判輔助事務(wù)，包括審查案件材料、草擬法律文書等，該類事務(wù)并不屬于高判斷事務(wù)，而是為了協(xié)助法官審判案件所做的準(zhǔn)備性的輔助事務(wù)。員額制之下法官助理欲成為法官，其成長途徑則變?yōu)椤胺ü僦怼ü佟薄＿@一途徑缺少了原作為助理審判員學(xué)習(xí)審判事務(wù)的過程，意味著法官助理“省略”了作為參與者參與審判過程、學(xué)習(xí)審判事務(wù)的低判斷事務(wù)階段，直接進(jìn)入獨立司法裁判的高判斷事務(wù)階段，其能否勝任法官之職，令人隱隱擔(dān)憂[3]。但是，從律師中選拔法官要求律師至少具有五年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，律師從事訴訟代理案件的過程，實際就是進(jìn)行高判斷事務(wù)的過程，法官的培養(yǎng)途徑演變?yōu)椤奥蓭煛ü佟保兄趶浹a(bǔ)法官助理缺乏的高判斷事務(wù)的培養(yǎng)過程，有利于法官培養(yǎng)機(jī)制的完善。

二、律師向法官職業(yè)流動的條件

從20世紀(jì)90年代開始，法院開始向律師界公開選拔法官，但直到2016年之前，從全國范圍內(nèi)看向律師界公開選拔法官的法院還是少數(shù)，從律師中選拔法官的人數(shù)極少，律師參與度并不高。例如，2005年時任最高人民法院院長肖揚曾介紹最高人民法院從律師中公開招考法官的經(jīng)歷，“第一次是招考10名高級法官……考上的則只有兩名。第二次招考15名法官……最后只招了一名”[4]。為何律師不愿當(dāng)法官？除了考慮到收入原因、家庭原因、個人職業(yè)意向等微觀原因，律師向法官職業(yè)流動，宏觀上至少要具備以下幾個方面的條件。

一是法律條件。律師向法官職業(yè)流動需要法律依據(jù)。法官是體制內(nèi)人員，律師卻是體制外人員，體制內(nèi)與體制外的區(qū)別，在律師向法官職業(yè)流動之間設(shè)置了鴻溝，這就使得律師向法官職業(yè)流動需要法律依據(jù)給予支持。從1999年最高人民法院《關(guān)于貫徹中共中央〈關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)政法干部隊伍建設(shè)的決定〉建設(shè)一支高素質(zhì)法官隊伍的若干意見》中提出“最高人民法院和高級人民法院試行從高級律師、法學(xué)教授、研究員和其他社會高層次法律人才中公開招考法官人選”，到2019年的《法官法》第十五條明確規(guī)定“人民法院可以根據(jù)審判工作需要，從律師或者法學(xué)教學(xué)、研究人員等從事法律職業(yè)的人員中公開選拔法官”，歷經(jīng)20年，終于從法律層面為律師向法官職業(yè)流動提供依據(jù)。

二是專業(yè)條件。律師向法官職業(yè)流動需要同質(zhì)化的專業(yè)條件。我國律師執(zhí)業(yè)的專業(yè)條件和法官任職的專業(yè)條件最初并不一致。1986年司法部組織第一次律師資格考試，1996年的《律師法》第六條規(guī)定“國家實行律師資格全國統(tǒng)一考試制度”，確立了全國統(tǒng)一的律師職業(yè)資格標(biāo)準(zhǔn)。而1983年的《人民法院組織法》規(guī)定“人民法院的審判人員必須具有法律專業(yè)知識”；1985年中共中央辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)地方各級法院、檢察院干部配備的通知》對法官的要求是“地方各級人民法院院長、審判員應(yīng)當(dāng)……具有相當(dāng)文化水平和實際工作經(jīng)驗，懂得法律，有審判工作能力”；1999年的《初任審判員、助理審判員考試暫行辦法》第二條規(guī)定“初任審判員、助理審判員必須經(jīng)過全國統(tǒng)一考試”。在2002年之前，律師資格考試與法官資格考試單獨分開進(jìn)行的。2002年《國家司法考試實施辦法（試行）》實施并明確“初任法官、初任檢察官和取得律師資格必須通過國家司法考試”，這才令我國法官、檢察官與律師的職業(yè)專業(yè)要求具備了一致性，我國的法律職業(yè)共同體基本形成。2018年《國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試實施辦法》的實施，可以認(rèn)為我國法律職業(yè)共同體的專業(yè)水平基本達(dá)到同質(zhì)化，這意味著法官與律師之間職業(yè)流動已無專業(yè)障礙，律師向法官職業(yè)流動專業(yè)同質(zhì)化的條件已成熟。

三是人員條件。律師向法官職業(yè)流動需要律師人數(shù)達(dá)到一定體量。2017年法官員額制改革后全國法官只有12.5萬人，而2017年底全國人數(shù)為36.5萬多人[5]，后者約為前者三倍。律師人數(shù)每年都在持續(xù)增加，然而法院員額數(shù)量則長期穩(wěn)定，隨著時間推移，律師和員額法官人數(shù)的差距只會越來越大。在律師人數(shù)已經(jīng)具備一定體量的情況下，從律師中公開選拔法官，不會對律師隊伍發(fā)展造成負(fù)面影響，反而有利于法律職業(yè)隊伍素質(zhì)的整體提高。

在法律條件、專業(yè)條件、人員條件三個宏觀主要條件成熟的情況下，律師向法官職業(yè)流動才能常態(tài)化進(jìn)行，《法官法》確立了從律師等法律職業(yè)人員中公開選拔法官制度，也說明當(dāng)前律師向法官職業(yè)流動的條件已經(jīng)成熟。

三、律師向法官職業(yè)流動具有獨特優(yōu)勢

除了從律師中選拔法官，根據(jù)《法官法》第十五條規(guī)定，還可以從法學(xué)教學(xué)、研究人員等從事法律職業(yè)的人員中公開選拔法官。然而，筆者認(rèn)為，律師向法官職業(yè)轉(zhuǎn)換具有獨特優(yōu)勢，是法官選拔的最優(yōu)人選來源。

一是法官與律師的高度類同性決定了律師是法官公開選拔的最優(yōu)人選。與法學(xué)教學(xué)、研究人員相比，律師與法官具有高度類同性：首先，任職（執(zhí)業(yè)）條件的高度類同性，均要求通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格，并具備一定的法律工作實際經(jīng)驗。2019年10月1日之后，初任法官要求從事法律工作滿五年，這就意味著律師要參加法官公開選拔，至少須有五年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。其次，職業(yè)技能的高度類同性。法官的職責(zé)是居中裁判，這就要求法官熟悉掌握法理和法律、邏輯思維嚴(yán)謹(jǐn)周密，這樣法官才能通過法庭調(diào)查和法庭辯論，輔之以日常生活經(jīng)驗，方能作出正確判決。律師在代理訴訟案件過程中，不論是擔(dān)任代理人還是辯護(hù)人，律師都要“換位思考”考慮對方當(dāng)事人的觀點，更要站在法官角度思考，如此才能更好地說服法官，其所需要的邏輯思維能力與法官類同。而法學(xué)教學(xué)、研究人員未必通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格，如法學(xué)教學(xué)、研究人員只是單純從事教學(xué)工作的話，教學(xué)工作與法官居中裁判畢竟有差異，其缺乏法官居中裁判的邏輯思維的養(yǎng)成過程。

二是律師比法學(xué)教學(xué)、研究人員等其他從事法律職業(yè)的人員具有經(jīng)驗優(yōu)勢。根據(jù)《法官法》第十五條第二款的規(guī)定①《法官法》第十五條第二款除應(yīng)當(dāng)具備法官任職條件外，參加公開選拔的律師應(yīng)當(dāng)實際執(zhí)業(yè)不少于五年，執(zhí)業(yè)經(jīng)驗豐富，從業(yè)聲譽(yù)良好，參加公開選拔的法學(xué)教學(xué)、研究人員應(yīng)當(dāng)具有中級以上職稱，從事教學(xué)、研究工作五年以上，有突出研究能力和相應(yīng)研究成果。，對參加選拔的法學(xué)教學(xué)、研究人員的要求是“突出研究能力和研究成果”。霍姆斯曾說：“法律的生命不在于邏輯而在于經(jīng)驗。”與法學(xué)教學(xué)、研究人員相比，執(zhí)業(yè)五年以上的律師通常具有較為豐富的法律訴訟實務(wù)經(jīng)驗，而且律師在執(zhí)業(yè)過程中，也在不斷學(xué)習(xí)研究法律。相對于偏重理論研究的法學(xué)教學(xué)、研究人員，律師可以說是法學(xué)理論研究與法律實務(wù)經(jīng)驗“齊頭并進(jìn)”。英美法系國家從律師中選任法官的傳統(tǒng)，也從側(cè)面說明了律師是法官人選的最優(yōu)選擇。而法學(xué)教學(xué)人員、研究人員要彌補(bǔ)其法律實務(wù)經(jīng)驗的不足，一般通過擔(dān)任兼職律師或仲裁員來彌補(bǔ)。

近幾年，最高人民法院以及上海、廣東、江蘇、浙江、陜西、吉林等地高級人民法院陸續(xù)從律師、法學(xué)專家中公開選拔法官，可見法院對從律師中公開選拔法官亦持中肯態(tài)度。實踐中，從律師中公開選拔法官的程序，法院一般按照公告、報名、資格審查、考試（筆試、面試）、專業(yè)評估、專業(yè)評審、考察、體檢、公示、錄用的步驟進(jìn)行[6]。“努力讓人民群眾在每一個司法案件中感受到公平正義”[7]，離不開法官、律師等法律職業(yè)共同體的積極參與。從律師中公開選拔法官，在條件具備的基礎(chǔ)上，如何確保公開選拔的制度化、規(guī)范化、常態(tài)化，實現(xiàn)法官與律師之間職業(yè)互動良性發(fā)展，對推動依法治國方略的深入實施、維護(hù)司法公平，具有重要的現(xiàn)實意義。