從刑事合規(guī)視角看企業(yè)刑事風險防控

肖 晗

（湖南通程律師事務(wù)所，湖南 長沙 410021）

一、刑事合規(guī)的概念及內(nèi)涵

1.遵守法規(guī)。也就是說企業(yè)在經(jīng)營中要遵守經(jīng)營地和注冊地所在的法律規(guī)定，只有依法依規(guī)經(jīng)營，才能有效避免出現(xiàn)不合規(guī)經(jīng)營現(xiàn)象，并受到法律保護。2.遵守規(guī)制。這主要是要求企業(yè)內(nèi)部制定相應(yīng)規(guī)章制度，以有效規(guī)范自己各項經(jīng)營行為，這是企業(yè)開展經(jīng)營管理的重要手段，同時也是強化刑事風險防控的有力措施。3.遵守規(guī)范。這主要是針對員工而言，是要求員工遵守職業(yè)操守和道德規(guī)范。從更高層面要求來說，就是要讓員工在思想層面上形成規(guī)則意識，自覺規(guī)范自己經(jīng)營行為，形成良好自律［1］。

從目標方面而言，刑事合規(guī)有三方面目標。第一，從企業(yè)員工層面來說，刑事合規(guī)是為了降低員工發(fā)生犯罪行為風險或犯罪嫌疑風險。第二，從執(zhí)法部門方面來說，是執(zhí)法部門對企業(yè)事前或事后建立合規(guī)系統(tǒng)的認可。第三，從企業(yè)外部來說，刑事合規(guī)主要目的是避免或降低因刑事犯罪嫌疑而給企業(yè)造成的損害。刑事合規(guī)的三個目標分別對應(yīng)企業(yè)員工、國家層面執(zhí)法部門及商業(yè)客戶，而刑事合規(guī)的相關(guān)法律規(guī)范主要包括兩類，一是國內(nèi)法律規(guī)制角度的法律規(guī)范，包括刑事法規(guī)范和民事法規(guī)范兩個角度的相關(guān)法律法規(guī)，二是域外法律規(guī)章角度的法律規(guī)范，包括來自國際組織的法律規(guī)制和來自相關(guān)國家的法律規(guī)制［2］。

二、企業(yè)刑事風險及種類

企業(yè)刑事風險主要是指企業(yè)在經(jīng)營及生產(chǎn)活動中，企業(yè)的部分行為或員工行為已經(jīng)觸犯法律，或者企業(yè)外部人員在針對企業(yè)進行犯罪行為，是企業(yè)本身需要承擔相應(yīng)刑事責任的風險［3］。企業(yè)刑事風險具有易發(fā)性、雙重處罰性等特點，企業(yè)經(jīng)營全過程、各環(huán)節(jié)中都有可能發(fā)生刑事風險。企業(yè)刑事風險主要有以下幾種類型：1.賄賂型犯罪風險，包括個人行賄受賄罪、商業(yè)賄賂犯罪、單位行賄受賄罪等；2.融資類犯罪風險，如欺詐發(fā)行股票或債券、集資詐騙罪、非法吸收公眾存款等；3.財產(chǎn)型犯罪風險，諸如職務(wù)侵占罪、貪污罪及挪用公款罪等；4.生產(chǎn)銷售類犯罪風險，生產(chǎn)、銷售偽劣、假冒產(chǎn)品罪等都屬于這種類型；5.合同類犯罪，常見的如合同詐騙罪、簽訂和履行合同失職罪等；6.知識產(chǎn)權(quán)類犯罪，包括假冒專利罪、假冒注冊商標罪或侵犯著作權(quán)犯罪等。

三、企業(yè)刑事風險產(chǎn)生的主要原因

（一）企業(yè)法律意識不足

所謂刑事合規(guī)是以法律法規(guī)等來界定，合規(guī)就是遵守國家及企業(yè)內(nèi)部等相關(guān)法律法規(guī)及制度約定，行為符合相關(guān)法律法規(guī)，因此企業(yè)要做到合規(guī)先要有一定的法律意識，企業(yè)意識不足是導致企業(yè)產(chǎn)生刑事風險的一個主要原因。在企業(yè)刑事風險防范工作中，部分企業(yè)管理人員法律意識不足，不重視對相關(guān)法律法規(guī)的了解和學習，在實際工作中難以正確判斷自身行為是否符合相關(guān)法律規(guī)定。此外，一些企業(yè)法律風險防范意識不強，沒有充分認識到企業(yè)經(jīng)營行為觸犯相關(guān)法律法規(guī)的嚴重性，從而容易誘發(fā)企業(yè)出現(xiàn)刑事風險［4］。

（二）內(nèi)部管理水平較低

內(nèi)部管理是企業(yè)開展經(jīng)營管理的重要手段，其管理情況不僅直接影響到企業(yè)各項工作開展的效率及質(zhì)量，而且與企業(yè)經(jīng)營風險防控水平也有很大關(guān)系，而目前很多企業(yè)，尤其是民營企業(yè)在內(nèi)部管理方面管理水平還比較低，甚至存在管理不當?shù)那闆r。主要體現(xiàn)在內(nèi)部管理體系不完善、管理組織形式傳統(tǒng)單一、防控體系不健全等方面，管理上存在著不到位、漏洞多，業(yè)務(wù)審批工作隨意性大、不規(guī)范等問題，從而造成企業(yè)在經(jīng)營各環(huán)節(jié)中都存在較大刑事風險，不利于企業(yè)穩(wěn)定發(fā)展。

四、企業(yè)從刑事合規(guī)角度加強刑事風險防范的措施

（一）提高法律風險意識

從刑事合規(guī)方面而言，法律法規(guī)是在企業(yè)經(jīng)營管理中有著重要作用，因此企業(yè)在刑事風險防范中增強法律意識非常重要。企業(yè)要充分認識到法律法規(guī)在企業(yè)經(jīng)營管理中的重要性，要認識到法律法規(guī)的嚴肅性，正確了解相關(guān)法律法規(guī)，尊重法律，信仰法律，提高自身法律意識。企業(yè)在開展經(jīng)營生產(chǎn)活動及商業(yè)決策等方面要充分考慮到合法性問題，多想想自己這樣做是否符合有關(guān)法律規(guī)定，從而有效規(guī)避企業(yè)刑事風險。另一方面，企業(yè)應(yīng)進一步加強對員工法律法規(guī)相關(guān)知識的學習教育，提高員工整體法律意識，形成守法精神，避免在商業(yè)活動中出現(xiàn)超出法律底線的情況［5］。

（二）加強企業(yè)內(nèi)控管理

內(nèi)控管理是企業(yè)進行經(jīng)營管理的重要手段，同時也是企業(yè)提高刑事風險防控能力的有效途徑。通過強化內(nèi)部控制管理，企業(yè)不僅能夠更好掌握企業(yè)各方面經(jīng)營生產(chǎn)及投資活動，規(guī)范各項業(yè)務(wù)工作，減少企業(yè)出現(xiàn)刑事風險概率，而且內(nèi)控管理水平的提高往往伴隨著各項規(guī)章管理制度的建立與完善，這樣就會促進監(jiān)督管理能力的提升，從而對各員工行為形成更有效監(jiān)督和約束，進而減少不合規(guī)行為的出現(xiàn)，降低企業(yè)刑事風險。此外，內(nèi)控環(huán)境的優(yōu)化，也能為刑事風險防控提供更好的基礎(chǔ)，使防范工作得以更好落實。

（三）建立法律風險防控機制

建立法律防控機制是企業(yè)刑事風險防范中的重要內(nèi)容，企業(yè)應(yīng)以刑事法律風險為基準點，逐漸建立起完善的法律風險防控機制。具體工作中，企業(yè)應(yīng)在樹立正確刑事法律防控意識基礎(chǔ)上，重視和做好刑事風險評估工作，將風險扼殺于源頭。企業(yè)應(yīng)結(jié)合自身經(jīng)營生產(chǎn)具體情況，全面分析研究可能出現(xiàn)或存在的刑事風險，實行分類、分等級管理，并建立對應(yīng)防范機制，提高刑事防范能力。另外，企業(yè)要加強企業(yè)經(jīng)營活動動態(tài)管理，及時掌握相關(guān)情況，避免出現(xiàn)刑事風險，確保企業(yè)良性運轉(zhuǎn)。

（四）在認定刑事責任時引入刑事合規(guī)

要想有效防控企業(yè)的刑事風險，則應(yīng)當要把刑事合規(guī)用作出罪機制。第一，應(yīng)用刑事合規(guī)理念有可能會增加企業(yè)犯罪懲處的范圍，所以可以對形式合規(guī)的出罪機制予以明確，或是把它當作從寬情節(jié)實施考量，就能夠促進二者間的動態(tài)平衡。與此同時，還能夠參考國際上有關(guān)實踐經(jīng)驗，把刑事合規(guī)當作違反的阻卻事由，把刑事合規(guī)對企業(yè)刑事風險的降低作用有效發(fā)揮出來。不僅如此，還能夠在企業(yè)范圍領(lǐng)域中參考自然人犯罪的認罪認罰從寬原則，在節(jié)省了司法資源的同時，還能實現(xiàn)訴訟效率的提升，逐步形成非對抗式的訴訟格局。如果企業(yè)構(gòu)建起比較全面的合規(guī)制度同時將其具體落實，那么在流程中需要制定更為輕緩的處置，同時從寬處罰。

（五）優(yōu)化企業(yè)犯罪的刑法制度

首先，企業(yè)可以逐步擴大緩刑的主體范圍，并將寬大和懲處有效結(jié)合的刑事政策融入緩刑制度當中，給犯罪分子一個重新改過的機會，并讓其能夠自覺遵守相關(guān)法律政策，實現(xiàn)刑罰社會化。由于全體工作人員的行為能夠體現(xiàn)一個企業(yè)的意志，對于企業(yè)而言，企業(yè)犯罪刑罰主要是罰金類，通常刑罰執(zhí)行主體主要是企業(yè)員工，特別是高層人員。如果將緩刑制度運用到企業(yè)犯罪當中，能夠有助于企業(yè)內(nèi)部革新的推進，有利于企業(yè)守法意識的提高。其次，因為近幾年企業(yè)經(jīng)濟犯罪屢禁不止，一個較為重要的原因就是違法成本偏低，部分時候一些企業(yè)正常經(jīng)營成本要比其違法接受懲處的成本要高，所以就會讓該部分企業(yè)出現(xiàn)鋌而走險的情況，導致犯罪率的增加，所以出于對經(jīng)濟犯罪進行打擊的考慮，企業(yè)應(yīng)當要細化處罰標準同時合理增加罰金數(shù)額，并明確減輕條件。這樣一來，增加罰金數(shù)額同時對其適用標準予以明確能夠?qū)⑿塘P的嚴厲性呈現(xiàn)出來，而且通過考慮企業(yè)的合規(guī)情況，能夠?qū)⒑弦?guī)狀況在刑罰領(lǐng)域的適用以及懲罰與保障相結(jié)合的理念有效體現(xiàn)出來。

總而言之，企業(yè)經(jīng)營是以追求利潤為目的的，在實際經(jīng)營中需要在遵守各項法律制度的情況下實現(xiàn)經(jīng)濟效益目標，但一些企業(yè)在利益等驅(qū)使下很容易出現(xiàn)不合規(guī)經(jīng)營等情況，從而涉及刑事責任問題。刑事風險目前已成為企業(yè)經(jīng)營風險中的突出問題，刑事合規(guī)下企業(yè)如何加強刑事風險防控工作？這是目前很多企業(yè)風險防控中高度重視和探討的一個問題，因此從刑事合規(guī)的角度進行企業(yè)刑事風險防控的相關(guān)內(nèi)容研究非常必要。