胡繼曄
作為虛擬數字貨幣的底層技術,分布式記賬技術是對延續數百年復式記賬的一場革命,通過使用非對稱加密認證手段和點對點的網絡架構,維護了一個無法篡改的連續賬本數據庫,使得復式記賬的“不做假賬”真正在技術上得以實現。分布式賬本技術帶來的天然信任基因是對可能做假賬的復式記賬技術具劃時代意義的變革,其意義不亞于從單一賬本過渡到復式記賬,將對未來人類的經濟生活帶來意義深遠的沖擊和持續影響。
近年來,金融穩定委員會(FSB)、國際清算銀行支付結算體系委員會(CPSS)和國際證監會組織(IOSCO)等國際組織以及美國、德國、日本等國家已經采取法律和技術手段對虛擬數字貨幣監管問題進行初步探索并取得了一定成果。如歐盟銀行管理局定義虛擬數字貨幣(Crypto Currency)是價值的數字化表示,不由央行或貨幣當局發行,也不與法幣掛鉤,基于區塊鏈技術且被公眾所接受,所以可作為支付手段,也可以電子形式轉移、存儲或交易,這些都值得我國借鑒。
目前我國對于虛擬數字貨幣存在法律定位模糊的情形,從而帶來了司法審判中法律適用不一致的困惑。中國人民銀行2013年的《通知》將虛擬數字貨幣定義為“特定虛擬商品”,這一法律屬性定位在司法實踐中由于法官的理解不一,帶來了消費者保護和犯罪認定的困難。我國目前的司法實踐中還沒有將虛擬貨幣中的比特幣進行明確的法律定性,造成在判例結果上的混亂。隨著加密虛擬數字貨幣越來越走進普通人的生活,勢必需要更明確的法律定性,以規范我國虛擬數字貨幣的運行,這方面可以借鑒國際經驗。
國際上對于數據和加密虛擬數字貨幣已經基本上建立起監管框架,主要是基于現行的證券法、反洗錢法和個人數據隱私保護規則,致力于通過對現行法律的修訂和基于數字經濟的立法來設定監管規則。特別是對于虛擬數字貨幣的發行,美國和香港都參照證券法來進行法律定性。在現行各國證券法的法律框架之下,對虛擬數字貨幣發行主體不予豁免,相當于設立了類似于上市公司這樣的公眾公司門檻,按照證券法的要求進行強制性信息披露和投資者保護,這對我國虛擬數字貨幣未來的監管與立法具有重要參考價值。
沒有網絡安全,就沒有國家安全。中國政府希望監管的是面向基于區塊鏈提供的信息服務,如何把依法治網落實到區塊鏈管理中是關鍵。根據《區塊鏈信息服務管理規定》的要求,區塊鏈信息服務提供者應當在其對外提供服務的互聯網站、應用程序等顯著位置標明其備案編號。但網信辦進一步確定備案僅是對主體區塊鏈信息服務相關情況的登記,不代表對其機構、產品和服務的認可,任何機構和個人不得用于商業目的。
在區塊鏈管理中落實依法治網,尋找創新與風險的平衡,非常重要。近年來,以“科技金融”為名的大量P2P爆雷給區塊鏈金融法治敲響警鐘,產業發展必須與監管同步,否則會給社會公眾、政府信譽帶來巨大損失。為實現區塊鏈法治目標,需要為區塊鏈監管提供完備的法律依據,在進行《個人信息保護法》《數據安全法》等相關立法時,建議為基于區塊鏈的虛擬數字貨幣的發展保留空間。在《證券法》配套法規和規范性文件立法中,建立虛擬數字資產的投資者適當性管理制度,讓能夠承擔風險、勇于承擔風險者成為創新主體。
由于區塊鏈將變成跨國、跨地區的鏈網,我國的數字金融監管必須借鑒CPSS和IOSCO等國際組織倡導的金融市場基礎設施原則,監管測試技術必須與時俱進,不斷更新,監管沙盒技術需要隨著區塊鏈技術的發展不斷優化。未來可以通過加強監管技術(RegTech)開發、調整監管力度、做好監管協調,保護金融消費者、幫助金融科技企業縮短創新周期、幫助監管部門及早發現潛在風險,最終實現促進經濟高質量增長的目標。