公司章程設置與控制權研究
——以JK與RC的“股權之爭”為例

2021-03-03 10:00:52胡澤亮

上海商業 2021年2期

胡澤亮

隨著宏觀經濟和市場主體日益的復雜，公司之間并購重組更為頻繁，通過并購股權導致的控制權之爭不斷出現，相關的并購重組案例也成為了資本市場的熱點問題。本文是以JK公司股權引發的的控制權爭奪為案例，以通過公司章程的設置掌握公司控制權的視角來分析控制權爭奪。

一、“股權之爭”起因

（一）從RC角度來說，一方面，重慶作為JK的起源地，在重慶等西南區域具有很強的土地儲備優勢及市場占有量，以2018年為例，全年1000多億銷售額有近一半業績由重慶公司貢獻，所以拿下JK股份對RC擴張該區域優勢極為有利；另一方面JK為A股上市公司，RC急需為其近年擴充的文旅板塊尋找A股上市平臺。所以不斷增持JK股份成為優選。同時，JK是西南地區最大的房企，可售的儲備面積超過了6700萬平方米，集中分布在無錫、蘇州、成都、重慶等十幾個中心城市。

（二）從JK角度來說，自2014年底到2016年，黃紅云家族多名成員大量減持JK股權，減持前后，JK股價出現較大波動，加之2016年黃紅云從公司辭去公司董事會主席職務（仍為公司實際控制人），公司業務出現短暫困境，同年8月20日，JK發布公告，擬向不超過10名投資者發行7.73億股股票。本次定向增發方案中未設定認購限額，給RC提供了進入JK的機會。

二、“股權之爭”概況

2016年5月，JK實際控制人黃紅云夫婦將其持有JK的股份比例從40.57%減持到35.57%。

2016年11月，RC通過天津潤鼎物業管理有限公司和天津潤澤物業管理有限公司買入JK16.96%股權，開始了股權之爭。

截止2016年年底，RC在JK的持股比例為21.08%，黃紅云夫婦及控制下的重慶市JK投資控股（集團）有限責任公司共持有JK26.01%股份。

2017年一季度，RC繼續增持JK2.06%股份，4月28日再次增持1.86%，累計達到JK25.02%股權。相比黃紅云系的26.01%差距0.99%。

2017年4月，黃紅云與陶虹遐解除婚姻并達成相關一致行動人協議，同月，黃紅云與廣州市安尊貿易公司簽署一致行動人協議（實際上廣州安尊貿易至今沒有按照協議對JK實施增持）。

截止2017年底，黃紅云繼續增持JK0.33%，黃紅云和一致行動人陶虹遐持股比例為26.34%。RC增持JK1%，在JK持股比例達到26.02%，相比黃紅云系的26.34%差距0.32%。

2018年一季度，RC增持JK0.33%；2018年年中，黃紅云增持0.24%；2018年的三季度，黃紅云繼續增持JK1.09%，黃紅云之女增持JK1.09%，RC繼續增持0.79%，黃紅云的侄子黃偉作為新進股東增持JK1.67%。

2018年10月25日，RC將JK持股比例增加到27.6783%，反超黃紅云及一致行動人0.0002%，首次成為JK第一大股東。

隨后，2018年10月28日黃紅云與黃斯詩簽署一致行動協議，其后雙方經過多次增持，截止2018年年底，黃紅云及一致行動人陶虹遐、黃斯詩及實際控制的JK投資持股比例增加到29.98%，RC實際控制的天津聚金物業管理有限公司及天津潤澤和天津潤鼎將持股比例增加到29.26%。

截止當前，上述股權未發生變動，具體股權比例見下圖1：

三、“股權之爭”中修改公司章程

在這場“股權之爭”中，盡管RC方多次表示，其增持股份并不刻意謀求JK控制權，但從其動作上看，RC目的是想成為JK的實際控制人。對此黃紅云除采用上述增持、簽署一致行動人協議的方式以外，還通過修改公司章程的方式對抗RC，實現對董事會的控制，加強公司控制權。

（一）公司章程的法定自治性

根據《公司法》第11條規定，公司設立的必要條件是依法制定公司的章程，公司章程對公司及董監高等人員有法律約束力。根據《公司法》第20條規定，公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程。所以說公司章程是公司登記設立的必要條件，章程對公司治理起著至關重要的作用，因此可以說沒有公司章程就沒有公司。

另外，公司章程還是公司的自治規范，是由公司出資人或股東依據《公司法》自行制定的，公司可以修改公司章程，根據《公司法》第103條規定，股份有限公司股東大會所作出的關于修改公司章程的決議，必須經過出席會議的股東所持有的表決權的三分之二以上通過才可生效。

基于我國《公司法》對公司章程地位的確定以及公司章程修改的自治性，黃紅云在這場“股權之爭”中通過修改公司章程中的董事會表決方式，基本穩固了自己對公司的控制權。

（二）在JK公司章程中以增加職工代表董事確定控制權

從JK與RC開啟“股權之爭”的2016年下半年開始至今，JK修改了四次公司章程，其中為加強黃紅云對JK控制權的是第一次修改。2016年10月17日，即RC首次買入JK股權前一個月，JK通過2016年第四次臨時股東大會決議，決定修改公司章程：增加職工代表擔任董事。關于職工代表董事，《公司法》第108條關于【董事會組成、任期及職權】有明確的規定，董事會成員中可以有公司職工代表。關于董事會中的職工代表的產生方式，規定是由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

依此JK修改了公司章程，具體修改如下：

修改前（2016年4月版公司章程）：

第八十二條董事提名的方式和程序：1、在公司法和章程規定人數范圍內按擬選任的人數，由單獨或者合并持有公司發行在外有表決權的股份總數3%以上的股東提出非獨立董事建議名單。

第九十六條董事由股東大會進行選舉或更換，任期為三年。董事任期屆滿可連選連任。董事在任期屆滿之前股東大會不能無故解除其職務。

修改后（2016年10月版公司章程）：

圖1

第八十二條董事提名的方式和程序：1、在公司法和章程規定的人數范圍內，按擬選任的人數，由單獨或者合并持有公司發行在外有表決權的股份總數3%以上的股東提出除由職工代表擔任的董事外的非獨立董事建議名單。

第九十六條董事由股東大會進行選舉或更換，任期為三年。董事任期屆滿可連選連任。董事在其任期屆滿以前，股東大會不能無故解除董事的職務。董事會的成員中應有不低于五分之一比例的職工代表擔任董事，同時要求擔任董事的職工代表必須要有在公司連續工作滿五年以上的職工在通過職工代表大會選舉產生后，能夠直接進入董事會。

從以上修改可以看出，原章程規定只要持有公司發行在外有表決權的股份總數3%以上的股東，就可以提出任何非獨立董事建議名單，但是章程修改后不但增加了職工代表董事，而且對職工代表董事的任職設置了條件。

另外JK公司章程第一百零六條規定，公司董事會由9名董事組成，包含3名獨立董事。結合章程不少于五分之一職工代表董事的要求，即JK董事會中至少要有2名以上在JK連續工作滿五年以上的職工，再加上3名獨立董事和董事長（法定代表人）本人蔣思海，留給其余的董事會成員席位最多只能有3位。其公司章程第一百一十九條還規定，董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。

所以盡管在公司股份中步步緊逼，但是在公司的董事會表決中，RC完全沒有還手之力。黃紅云依舊是JK的實際控制權人。

四、通過公司章程確定公司控制權的法律支持

從以上案例分析得知，控股并非對公司實現控制權的唯一途徑，所以說控制權并不等于控股。對于股份有限公司的“控制”，《公司法》和《上市公司收購管理辦法》中有明確規定。

根據《公司法》第二百一十六條規定，控股股東是指其出資額占有限責任公司資本總額比例達到50%以上，或者其持有的公司股份占股份有限公司股本總額比例達到50%以上的股東；或者其出資額或持有股份的比例雖不足50%，但是依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已經足夠以對股東會和股東大會的決議產生重大影響的股東。

依據《上市公司收購管理辦法》第八十四條規定，有下列情形之一的可以視為擁有對上市公司控制權：（一）投資者為持有上市公司股權比例在50%以上的股東；（二）投資者可以實際支配的上市公司股份表決權超過30%的比例；（三）投資者通過其實際支配的上市公司股份表決權，能夠決定上市公司董事會半數以上成員的選任；（四）投資者依據其可實際支配上市公司的股份表決權，足以對股東大會的決議產生重大影響；（五）中國證監會所認定的其他具有控制權情形。

可見，通過支配表決權、決定董事席位、影響股東大會決議等都方式都可以擁有公司控制權，而在JK與RC的“股權之爭”中，黃紅云就利用控制董事會半數以上席位確定控制權。

五、“股權之爭”后續進展

2020年4月14日，JK公告稱，紅星家具將受讓RC持有的11%的JK股份，交易對價46.99億元。目前JK實際控制人仍為黃紅云，相關一致行動人共持有公司約29.9925%的股權，占據大股東地位，第二大股東RC剩余持股約 18.35%，紅星家具持股約11.04%。隨著RC大幅減持離場，圍繞JK股份為期四年的控制權爭奪或將落幕。

JK上述修改章程的策略成功地阻擊了RC，保住了大股東的實際控制權，這是導致RC“絕望”、擇機退出爭奪的主要原因。RC退出JK爭奪的另一原因可能與2020年新冠疫情的影響有關。受疫情影響，房產銷售趨緩，企業面臨較大的現金流壓力。除了發債，RC不得不選擇出售一部分資產來保證健康的現金流。這些綜合因素，促成了其退出控制權爭奪。