注冊商標侵害姓名權(quán)的實證分析

高燦　姜黎皓

摘 要 商標權(quán)的實質(zhì)是財產(chǎn)權(quán)，姓名權(quán)的實質(zhì)是人身權(quán)，兩者的內(nèi)涵和范疇不同。而在知識產(chǎn)權(quán)糾紛實務當中，商標權(quán)對姓名權(quán)的侵犯較為常見。本文以邁克爾·杰弗里·喬丹訴國家知識產(chǎn)權(quán)局和喬丹體育股份有限公司注冊商標侵權(quán)案為例，在《民法典》視域下對商標權(quán)侵害姓名權(quán)的實質(zhì)和表征加以研究，進而提出在立法和執(zhí)法方面相應的思考對策。

關(guān)鍵詞 商標權(quán) 姓名權(quán) 喬丹 知識產(chǎn)權(quán) 糾紛

作者簡介：高燦，云南師范大學法律專業(yè);姜黎皓，云南師范大學。

中圖分類號：D923.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.11.103

一、案情簡述

福建晉江一家主營業(yè)務為體育服裝鞋帽的民營企業(yè)，1991年注冊了“喬丹”商標，2000年6月更名為晉江市喬丹體育用品有限公司，后又更名喬丹體育股份有限公司。此后數(shù)年中，該公司陸續(xù)搶注“喬丹”“喬丹王”“橋丹”“橋丹23”“湖人隊hurendui”“喬丹qiaodan”“喬丹23”“喬丹 馬庫斯”“喬丹 杰弗里”等200余個注冊商標，許可范圍均為體育休閑服飾、體育用品、運動器械等商品種類。如此大規(guī)模搶注的商標，無不指向邁克爾·杰弗里·喬丹①。此后喬丹公司邁上了發(fā)展快車道，在全國開設門店數(shù)百家，實現(xiàn)年銷售額上億元。

2012年，前美國NBA球星邁克爾·杰弗里·喬丹以喬丹公司侵犯其姓名權(quán)、肖像權(quán)為由向中國商標委申請撤銷其注冊商標，未果后向司法機關(guān)提起撤銷注冊商標知識產(chǎn)權(quán)訴訟。

經(jīng)過長達八年的訴訟程序，從上海市人民法院、國家商標評審委員會（國家機構(gòu)改革后為國家知識產(chǎn)權(quán)局）、北京市第二中級人民法院、北京市高級人民法院，直到最高人民法院，歷經(jīng)商標委、一審、二審、再審，最終由最高人民法院分別于2016年12月7日、2020年3月4日判決喬丹公司的“喬丹”“喬丹及圖”注冊商標侵犯邁克爾·杰弗里·喬丹的姓名權(quán)應予撤銷②。隨后國家知識產(chǎn)權(quán)局于2020年5月15日宣告被訴注冊商標無效③。

二、案例分析與啟示

邁克爾·杰弗里·喬丹訴國家知識產(chǎn)權(quán)局和喬丹體育股份有限公司注冊商標侵權(quán)案，之所以遷延多年、歷經(jīng)訴累，原因在于“喬丹”作為外文音譯名，且僅為外文音譯姓名的其中一部分，是否能夠成為注冊商標所侵犯姓名權(quán)的對象。國家知識產(chǎn)權(quán)局、北京市中級人民法院、高級人民法院均因作為外文音譯姓名其中一部分的“喬丹”不能唯一地指向邁克爾·杰弗里·喬丹而認定注冊商標未對其姓名權(quán)構(gòu)成侵害。而最高人民法院認為，對于在我國具有廣泛、持久知名度和影響的外國人，相關(guān)公眾和媒體出于方便稱呼、稱謂語言的習慣、中西文化上差異等原因，用大家所熟悉的名字指代他，該名字就能夠成為民法上姓名權(quán)所包含的“姓名”客體，同時該“姓名”不需要達到唯一指向該名人的程度，只要足以讓不特定多數(shù)人因看到被訴商標自然聯(lián)想到商品可能與該名人具有許可、代言、授權(quán)等特定關(guān)系的，注冊商標就構(gòu)成對該姓名權(quán)的侵犯[1]。

不得不說，最高人民法院的界定體現(xiàn)了立法的精神，為商標權(quán)和姓名權(quán)的保護提供了具有深遠意義的指引效應。本文不對裁判本身做過多涉足，而是意在通過案例對商標權(quán)和姓名權(quán)的邊界開展討論，因此本案例對于我們更好的理解商標權(quán)和姓名權(quán)的內(nèi)涵和外延具有啟示作用。

三、姓名權(quán)與商標權(quán)及其內(nèi)涵

（一）姓名權(quán)

姓名是一個人在社會的指代符號，是一個人的稱呼，它代表著一個人社會關(guān)系的指代焦點，具有強烈的社會屬性。對于具有一定社會知名度和影響的人來說，它既包括姓氏和名字構(gòu)成的本名，也包括筆名、藝名、別名、字號、譯名、網(wǎng)名以及姓名的簡稱等等，自然人對其姓名有決定使用或不使用以及使用途徑及方式的權(quán)利[2]。姓名權(quán)屬于民事法律關(guān)系范疇，民法意義上的姓名權(quán)，在性質(zhì)上，其內(nèi)涵是自然人對其姓名享有的人格權(quán)④，是與民事主體人身密切聯(lián)系的一種民事權(quán)利。姓名權(quán)的性質(zhì)中既有與人身密不可分的人身權(quán)屬性，又有將自己的姓名通過多種方式許可他人使用從而獨立存在的財產(chǎn)屬性。

（二）商標權(quán)

商標是在商事活動中經(jīng)營主體用來區(qū)別其商品或者服務的品牌或標記，包括特定的文字、圖形、圖像及其組合的視覺符號（本文暫不對聽覺和嗅覺意義上的商標加以討論）。經(jīng)營主體有權(quán)決定在其商品或服務上使用或如何使用商標，有許可、授權(quán)他人使用以及禁止他人在同類型商品上使用的權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)法上的商標權(quán)主要指的是注冊商標專用權(quán)，即經(jīng)國家商標評審委員會（國家知識產(chǎn)權(quán)局）核準注冊的商標專用權(quán)⑤。商標權(quán)的性質(zhì)是一種財產(chǎn)權(quán)，即因?qū)Ｓ脵?quán)派生的禁止他人使用或者許可授權(quán)他人使用所帶來的財產(chǎn)性權(quán)益。

四、商標侵害姓名權(quán)的要件和實質(zhì)

（一）構(gòu)成侵權(quán)的要件

商標權(quán)不能侵害自然人姓名權(quán)的依據(jù)是《反不正當競爭法》和《商標法》⑥，即經(jīng)營者不得擅自使用他人有一定影響的姓名引人誤認為是他人商品或與他人存在特定聯(lián)系，同時由于注冊商標不得與他人在先取得的姓名權(quán)相沖突[3]。

從法律規(guī)定上看，注冊商標侵害的姓名權(quán)屬于被侵害人在注冊之前取得的權(quán)利，即時間要件上，是商標在注冊時被侵權(quán)人已經(jīng)依法取得的姓名權(quán)，既包括對于本名而言的在先正式使用，也包括作為有一定影響的人士的筆名、藝名、網(wǎng)名、譯名及簡稱已經(jīng)被廣泛使用。另外還有行為目的和行為嚴重程度上的要件，即注冊商標使用他人姓名的目的是追求或者放任不特定多少人誤認為其商品或服務是他人商品或服務，或者與他人存在授權(quán)、許可、代言等特定聯(lián)系，并且在程度上已經(jīng)足以產(chǎn)生此種誤認時，方能構(gòu)成對姓名權(quán)的侵害。

（二）構(gòu)成侵權(quán)的前提

對于商標權(quán)對姓名權(quán)的侵害，《反不正當競爭法》已經(jīng)明確是對于使用他人“有一定影響的姓名”，同時從侵權(quán)的目的要件上看，是意在追求或放任引起消費者誤認為其商品或服務是他人商品或服務，或者與他人存在特定聯(lián)系，并已達到足以造成此種誤認的程度要件，因此，商標侵害姓名權(quán)的前提，是對于有一定知名度和影響的人士的姓名?！渡虡朔ā穼τ谛彰麢?quán)保護規(guī)定的邏輯，在于他人姓名權(quán)是一種相對于商標形成而言的在先存在的權(quán)利，該規(guī)定的“在先權(quán)利”包括他人的在先使用或取得的商標權(quán)，亦應包括他人在先取得的姓名權(quán)以及其他權(quán)利。立法依據(jù)的正當性邏輯，是注冊商標尊重市場在先使用、在先取得的原則，但是對于姓名權(quán)來說，若非是基于具有一定知名度和影響力人士的姓名，對于普通人的姓名和名稱來說，即使在經(jīng)營者注冊前已在有關(guān)機關(guān)登記使用的姓名，商標使用人如果僅僅屬于無意識地重名，在備案注冊時并不存在惡意，那么也不能認定為對姓名權(quán)的侵害。上述原則在新頒布的《民法典》同樣得以確認⑦。

（三）侵權(quán)的內(nèi)容及實質(zhì)

如前所述，商標權(quán)是商事關(guān)系下的財產(chǎn)權(quán)益，姓名權(quán)是民事關(guān)系下的人格權(quán)利。商標權(quán)對姓名權(quán)構(gòu)成侵害的實質(zhì)，是對他人姓名使用權(quán)的不當取得，通過使用他人姓名使不特定多數(shù)人誤認為標示商標的是他人商品服務或者與他人存在授權(quán)、許可、代言等特定聯(lián)系，從而獲得不正當?shù)拿雷u度和知名度，進而提高銷售量以獲取不當利益，可見商標權(quán)對姓名權(quán)的侵害在性質(zhì)上又表現(xiàn)為對他人通過許可授權(quán)姓名使用而應當獲得的財產(chǎn)權(quán)益的不正當剝奪和侵占。

五、對策建議

注冊商標因侵權(quán)被撤銷或宣告無效，對司法機關(guān)和監(jiān)管部門而言是巨大的行政資源浪費;對涉事企業(yè)來說，意味著多年的品牌價值投入化為烏有，更遑論還將面臨對被侵權(quán)人的巨額賠償。為進一步規(guī)范注冊商標備案，更好地保護商標權(quán)和姓名權(quán)，立法、注冊管理和創(chuàng)建申報可從以下途徑加以改進[4]：

立法上，今后可在《商標法》進行關(guān)于聽覺、嗅覺等意義上的知識產(chǎn)權(quán)法律條文制定修改時，一并對第九條、第三十二條、第四十五條修改，將注冊商標不得與他人在先取得的權(quán)利進行明確界定，即將“在先取得的權(quán)利”內(nèi)涵進一步明晰，將其包含的商標權(quán)、有一定影響的姓名權(quán)以及普通人群姓名權(quán)作列舉式的明確區(qū)分，以便與《民法典》有關(guān)規(guī)定進行銜接。

注冊管理方面，商標評審部門可從審核、公示公告、異議提出程序等方面，著手加強對備案商標有可能涉及對有一定影響的姓名構(gòu)成侵害進行甄別。尤其是結(jié)合當前互聯(lián)網(wǎng)和自媒體時代下有一定影響的網(wǎng)民、譯名、簡稱大量存在的形勢下，備案注冊甄別的作用、意義、難度、廣度都將大大增加，相應的審核、公告和異議提出，必須在程序和方法上進行不斷探索完善，避免因涉及侵權(quán)造成核準商標被撤銷或宣告

無效。

在進行商標創(chuàng)建申報時，廣大經(jīng)營者應樹立倡導創(chuàng)新、尊重自主知識產(chǎn)權(quán)的意識，改變過去借勢取巧、依附名人、與他人商標混淆附會等不正當?shù)母偁幩悸贰Ｍㄟ^技術(shù)創(chuàng)新、商品和服務質(zhì)量改善、品牌和口碑營造的基礎上，創(chuàng)建并申報自己的專屬品牌、商標，避免再走“喬丹”的歧途。

注釋：

① 邁克爾·杰弗里·喬丹系美國前NBA籃球明星，所在俱樂部為洛杉磯湖人隊，當時球衣號碼為23號，馬庫斯·喬丹、杰弗里·喬丹為其兩個孩子的姓名。

② 中華人民共和國最高人民法院行政判決書（2016）最高法行再27號、中華人民共和國最高人民法院行政判決書（2018）最高法行再32號。

③ 國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于第6020578號“喬丹及圖”商標無效宣告請求裁定書（商評字〔2014〕第052424號重審第00000025 21號）。

④ 《民法典》第四編第一章及第三章姓名權(quán)和名稱權(quán)。

⑤ 《中華人民共和國商標法》第一章總則。

⑥ 《中華人民共和國反不正當競爭法》第六條;《中華人民共和國商標法》第九條、第三十二條。

⑦ 《民法典》第四編第三章。

參考文獻：

[1] 馬一德.商標權(quán)行使與姓名權(quán)保護的沖突與規(guī)制[J].中國法學，2018（4）：178-189.

[2] 張紅.民法典之姓名權(quán)立法論[J].河北法學，2019（10）.

[3] 李麗輝，靳桂琳，薛柳柳.名人在先姓名權(quán)與商標權(quán)的沖突及解決——基于文獻綜述的視角[J].科技與法律，2018（1）： 85-89.

[4] 魏麗麗.商標惡意搶注法律規(guī)制路徑探究[J].政法論叢，2020（1）： 113-124.