國有企業混改中員工持股模式法律問題研究

李雪梅 山西財經大學

一、國有企業混改的背景

2013年11月，中共中央發布《關于全面深化改革若干重大問題的決定》，明確提出：“允許混合所有制經濟實行企業員工持股，形成資本所有者和勞動者利益共同體”，該條款明確為員工持股提供了政策依據。

員工持股載體是員工持股的重要法律問題之一，所謂員工持股載體即在員工持股計劃中持有并且行使員工股股權的模式與途徑。當前，我國國有企業正在積極推行混合所有制改革，企業員工持股能有利提高國有企業的生產效率，充分調動企業員工的積極性，大力支持技術創新，增強企業活力，加強企業員工團結協作能力，從而有效的地提高企業的整體運營能力。從法律的角度探討員工持股各載體的利弊，對大力推行員工持股制度以及推進國有企業混合所有制改革工作都具有非常深遠的重要意義。

二、現有員工持股載體法律分析

1、員工直接持股

所謂員工直接持股，是指由員工個人以自己的名義持有公司股權，直接行使股東權利，員工即為公司股東。優點在于：員工作為直接持股的股東，能夠充分、直接的行使股東權利，對員工而言更安全也最便捷；法律關系明晰，不易產生法律糾紛；減少了在員工持股與行使股權過程中的溝通成本等。直接持股方式的缺點主要有：由于公司法對有限責任公司股東人數的限制，最多只能容納50人參與持股計劃，對于股份有限公司同樣存在200人的限制，如持股職工人數超過上述人數，在操作中會產生法律障礙；持股的員工如發生離職、退休或轉股的情況時，需要辦理股權轉讓手續并變更登記，并且要修改公司章程，手續較多、耗費不必要的管理成本；員工直接持股人數眾多的情況下，將會造成股權過于分散，企業決策效率低下；在公司未來申請上市的過程中，不僅要受到200個發起人的限制，而且在實踐中，絕大部分審批機構為了避免企業變相向社會募集資金，對于股東人數較多特別是自然人股東較多的申請都較難獲得批準。

2、信托持股

所謂信托持股，是指根據《信托法》，將員工所持股份委托給專職信托機構，由其按照委托人即持股員工的意愿進行管理的方式。

信托持股方式在西方國家較為通行，主要具有以下優點：委托人的自有財產與受托人的財產相互獨立，不受受托人財務狀變化的影響，受托人的債權人無權對信托財產主張權利；信托財產脫離委托人的控制，讓具有理財經驗的受托人進行管理，能較好保證信托財產的保值增值；基于信托財產取得的收益或損失都由委托人享有，受托人不以任何名義享有信托利益；信托財產除法律規定外不得強制執行；可突破有限責任公司不得超過50人的限制，解決員工持股的資格問題；避免雙重征稅。但是，我國《信托法》第4條規定，受托人采取信托機構形式從事信托活動，也即信托持股的受托人必須為信托機構，而不能為個人或其他組織。同時，對于擬上市公司而言，根據證監會2006年發布的《首次公開發行股票并上市管理辦法》第13條的規定，信托持股由于其背后的出資人股東并不明確，因此諸多如光大銀行等上市前存在信托持股結構的企業都被證監會要求清理。

3、殼公司持股

所謂殼公司持股，是指參與員工持股的個人共同出資設立(或收購)有限責任公司，該公司購買目標公司的股權，員工間接持有公司股權。此種方式弊端較為明顯：由于持股公司也同為有限責任公司，同樣要受到股東人數50人的限制，如果參與持股的員工較多，則需要成立多家持股公司，程序較為繁瑣；殼公司作為公司實體，與所有公司一樣需繳納所得稅，因此存在雙重征稅問題，參與持股的員工稅負較重；員工只能在殼公司層面行使股權，而非直接行使目標公司的股權，相較個人持股而言決策力較低；殼公司在進行盈余分配時，需要根據法律規定提取法定公積金、公益金等，會造成資金限制，股東收益降低；目前中國證監會規定，對于在發行人股東及以上層次的多家公司或單純以持股為目的設立的殼公司)，一直要穿透到殼公司層面的自然人股東，且自然人股東人數應合并計算，如此一來，便同樣不能突破發起人數200人的限制。

4、有限合伙持股

所謂有限合伙持股，是指員工根據《合伙企業法》的要求組成有限合伙企業，其合伙人分為普通合伙人和有限合伙人。普通合伙人執行合伙事務，承擔管理職能和無限責任；而有限合伙人以出資額為限承擔有限責任，不參與企業管理，只履行出資及分配職能。其他方式相比，有限合伙持股的方式具有眾多優勢：避免雙重征稅，稅負更輕；合伙人之間可自行訂合伙協議，約定合伙人的權利義務關系、利潤分配等內容，操作靈活，自主性強；設立程序簡便，無注冊資金要求，也無須驗資，普通合伙人可以勞務出資；入伙機制較為簡便，方便后續人員變動。其缺點在于普通合伙人需要對有限合伙企業的債務承擔無限連帶責任，因此，如何在普通合伙人無限責任與收益之間平衡是企業需要著重考慮的問題。

5、職工持股會模式

職工持股會模式曾經在20世紀90年代初期我國上一輪員工持股浪潮下得到大規模運用。在實際操作過程中，有的在地方民政部門將職工持股會注冊登記為社團法人，有的將職工持股會作為企業內部組織，由企業工會領導，并由工會行使相關權利、承擔相關義務。1998

年5月，國家工商管理局明確了職工持股會或工會代持職工股份的合法地位。但隨即由民政部辦公廳于2000年下發《關于暫停對企業內部職工持股會進行社團法人登記的函》，否認了職工持股會的法人資格。在目前的政策法律框架下，該思路的推行存在制度性障礙。

三、結語

上述幾種模式除職工持股會及工會模式存在制度性障礙外，其他模式均可被員工持股方案所選擇。同時，信托模式在企業擬上市的背景下也存在障礙。公司在選擇員工持股載體時，需要結合自身實際，綜合考慮多種因素，最終確定適合自身發展戰略和激勵目的的持股載體。