給誠信覺醒開一劑藥方

萬國華 魏京京

契約精神是西方高度自由的商業(yè)環(huán)境、繁榮的商業(yè)貿易發(fā)展的產物，其內涵的嬗變體現(xiàn)出法律價值取向由個人本位向社會本位的變化。契約精神在尊崇自由、平等原則外，更強調對實質正義的追求，尤其體現(xiàn)在富有高風險的證券市場中。上市公司作為證券市場參與主體之一，遵守契約精神是其發(fā)展的應有之義。上市公司不僅要將契約精神作為內心確信予以遵守，更應將其外化于行，在商業(yè)交易中堅持自由平等的契約精神，在資本市場參與過程中遵循合法合規(guī)意識。

經過近三十年的發(fā)展，我國資本市場規(guī)模已位居世界第二，然而每年仍有眾多上市公司受到證監(jiān)會行政處罰。據統(tǒng)計，2018年我國證監(jiān)會作出行政處罰決定超過300件，其中大多是對上市公司作出的，主要是信息披露違法、財務造假等。上市公司守法意識和契約精神淡漠，公司治理結構不完善，容易出現(xiàn)違法違規(guī)事件。最新的大案是康美藥業(yè)：2019年8月，證監(jiān)會對康美藥業(yè)等作出處罰及禁入告知，“康美藥業(yè)有預謀、有組織，長期、系統(tǒng)實施財務造假行為，惡意欺騙投資者，影響極為惡劣，后果特別嚴重”。除上市公司完善治理結構等自律方式之外，強化契約精神還需要強有力的外部監(jiān)管機關配合。證監(jiān)會作為我國主要的證券監(jiān)督管理部門，在推進上市公司形成契約精神方面具有重要作用。上市公司契約精神的建立主要體現(xiàn)在建立合理的誠信意識、完善的治理結構和風險控制制度，證監(jiān)會的證券監(jiān)管職能也應從這三個角度發(fā)力。

給力誠信意識的培養(yǎng)。現(xiàn)代企業(yè)是一系列契約的結合體，商業(yè)主體之間通過締結各種契約進行交易，各方交易主體遵守誠信，履行相關義務，對于建立良好的市場秩序至關重要。誠實信用不僅是上市公司應遵守的基本準則，也是中介機構開展業(yè)務需要把握的重要理念。我國證券市場存在大量誠信意識淡薄的現(xiàn)象，例如股票欺詐發(fā)行、會計師事務所等中介機構參與公司財務造假等，嚴重擾亂證券市場秩序。證券欺詐、虛假陳述等亂象亟需證監(jiān)會加大監(jiān)管力度，嚴厲懲罰違法行為。在市場準入方面，證監(jiān)會應對公司申請材料的真實性、準確性和完整性進行充分核查，防止欺詐上市等違反誠信的行為出現(xiàn)。在市場交易方面，證監(jiān)會應對于違法披露、內幕交易、虛假陳述等危害交易秩序的行為進行嚴厲規(guī)制。在市場退出方面，證監(jiān)會應建立多元化的資本市場退出機制，并強有力執(zhí)行。

給力治理結構的完善。建立科學的公司治理結構，擺脫傳統(tǒng)的“人治模式”和行政干預，是公司增強契約意識的重要推動力。我國公司的股權結構普遍較為集中，大股東、內部人控制公司的現(xiàn)象常見。我國資本市場正處于“新興加轉軌”階段，公司治理不能僅依賴內部的自我約束，需要強大的外部機構進行強有力的監(jiān)督。證監(jiān)會作為證券市場最主要的監(jiān)督機構，制定了《上市公司治理準則》。為堅持保護中小投資者的基本理念，證監(jiān)會應增強中小投資者保護機構的作用，通過制定細則等多種方式使機構投資者參與公司治理，保障其分紅權和決策權。此外，上市公司應定期披露公司治理的相關情況，證監(jiān)會要著力加強對上市公司信息披露中關于公司治理的監(jiān)管。

給力風險控制的建立。公司建立契約精神，就要培養(yǎng)法治意識，守法合規(guī)經營。不完全契約理論認為，公司不可能完全了解企業(yè)管理中的全部風險，在交易中訂立的契約都是不完全的。為防范商業(yè)交往對公司帶來的商業(yè)風險，公司要建立完整的風險控制制度。美國《薩班斯-奧克斯利法案》規(guī)定，上市公司在年報中應披露公司內部控制制度的實施情況，并由注冊會計師審核。證監(jiān)會應加大監(jiān)管力度，對上市公司風險控制制度進行定期檢查。在信息披露方面，證監(jiān)會雖然確立上市公司建立完善的內部風控制度的基本要求，但并未規(guī)定具體的披露內容和形式。因此，證監(jiān)會應完善披露細則，加強上市公司風險控制的監(jiān)管。

一位美國證監(jiān)會前主席曾說：“中國證券法的重點不是法律的正確與否，而在于執(zhí)法的強度。”證監(jiān)會應著力完善監(jiān)管細則，加大監(jiān)管強度，從誠信意識、治理結構和風控制度三方面給力，為強化上市公司契約精神提供強大的外部保障。

萬國華系南開大學法學院教授，上市公司獨立董事