判定工傷，“上下班途中”咋認(rèn)定

謝炳城

我國《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第六項(xiàng)規(guī)定：“職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（六）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的。”根據(jù)這一規(guī)定，對(duì)“上下班途中”的工傷認(rèn)定，有以下五個(gè)要件：1.受傷害者為職工；2.職工是在上班或下班途中受到傷害；3.受到交通事故傷害；4.受到城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害；5.非本人主要責(zé)任。這五個(gè)要件組成“上下班途中”工傷認(rèn)定的整體，同時(shí)滿足第1、2、3、5點(diǎn)或1、2、4、5點(diǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，否則不得認(rèn)定為工傷。

值得一提的是，我國2003年版的《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的是“在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的”，我們現(xiàn)在看到的是2010年修訂后的規(guī)定，與舊版條例相比，修訂后的條例擴(kuò)大了“上下班途中”的工傷認(rèn)定范圍。鑒此，本文僅就修訂后的新版條例進(jìn)行探討。

那么，如何對(duì)上述五個(gè)要件進(jìn)行理解呢？

受傷者的身份為職工

這一要件強(qiáng)調(diào)的是工傷認(rèn)定的主體適格問題。《勞動(dòng)法》第七十二條規(guī)定，“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”。《社會(huì)保險(xiǎn)法》第四條規(guī)定，“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個(gè)人依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”。法律給出了明確定義，工傷認(rèn)定的主體必須為參加職工社會(huì)保險(xiǎn)的用人單位和勞動(dòng)者。

何謂職工？有廣義和狹義兩種概念，前者泛指一切職員和工人，包括與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，也包括與用人單位或非用人單位的各類組織建立勞務(wù)關(guān)系的勞務(wù)人員，《現(xiàn)代漢語詞典》對(duì)職工的解釋是“職員和工人”，即是廣義概念。后者則單指與用人單位建立了勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。《禁止使用童工規(guī)定》第一條規(guī)定，用人單位“不得招用不滿十六周歲的未成年人”。全國人大常委會(huì)于1978年批準(zhǔn)的《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》第一條第一項(xiàng)規(guī)定：“全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體的工人，符合下列條件之一的，應(yīng)該退休：（一）男年滿六十周歲，女年滿五十周歲，連續(xù)工齡滿十年的。”據(jù)此，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)是年滿十六周歲、未達(dá)到法定退休年齡，并且與用人單位建立了勞動(dòng)關(guān)系的人員。

工傷保險(xiǎn)法律法規(guī)中所稱的職工，一般采用狹義概念。“職工”身份強(qiáng)調(diào)的是認(rèn)定工傷的主體適格，職工是認(rèn)定工傷的主體，無論是“上下班途中”的工傷認(rèn)定，還是其他工傷認(rèn)定或視同工傷，均需主體適格。

但是，特殊情形時(shí)，工傷認(rèn)定也適用廣義的職工概念。比如，人力資源和社會(huì)保障部于2016年3月28日頒布實(shí)施的《關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險(xiǎn)條例〉若干問題的意見（二）》（人社部發(fā)〔2016〕29號(hào)）第二條規(guī)定：“達(dá)到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。用人單位招用已經(jīng)達(dá)到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員，在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如招用單位已按項(xiàng)目參保等方式為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》。”由此可見，認(rèn)定工傷并非以雙方存在勞動(dòng)關(guān)系為必備前提，即便是雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系的，在滿足一定條件的前提下，受傷害者也有認(rèn)定工傷的權(quán)利，即采用廣義的職工概念。

所受傷害發(fā)生在上下班途中

這一要件強(qiáng)調(diào)的是職工以上下班為目的并在合理時(shí)間和合理路線內(nèi)受到傷害，包括職工按正常工作時(shí)間上下班的途中，以及職工加班加點(diǎn)后上下班的途中。比如，職工的上班時(shí)間是早上9點(diǎn)，其在9點(diǎn)前從家里、宿舍等來到單位的途中，即屬于上下班途中。

人力資源和社會(huì)保障部辦公廳《關(guān)于工傷保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定處理意見的函》（人社廳函[2011]339號(hào)）指出，“上下班途中”是指合理的上下班時(shí)間和合理的上下班路途。2014年頒布實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2014〕9號(hào)），在《工傷保險(xiǎn)條例》的基礎(chǔ)上，對(duì)“上下班途中”進(jìn)行了具體細(xì)化。該規(guī)定第六條規(guī)定：“對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為‘上下班途中的，人民法院應(yīng)予支持：（一）在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中；（二）在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與配偶、父母、子女居住地的合理路線的上下班途中；（三）從事屬于日常工作生活所需要的活動(dòng)，且在合理時(shí)間和合理路線的上下班途中；（四）在合理時(shí)間內(nèi)其他合理路線的上下班途中。”

根據(jù)前述規(guī)定，可以將“上下班途中”解讀為三個(gè)要素：一是目的要素，即職工必須以上下班為目的；二是時(shí)間要素，即必須是在職工上下班的合理時(shí)間內(nèi)；三是空間要素，即必須是職工在上下班的合理路線內(nèi)。三個(gè)要素相互關(guān)聯(lián)，不可割裂開來。

何謂“合理”？《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋是“合乎道理或事理”。然而，如何把握“合理”，依然是實(shí)踐中的難題。工傷保險(xiǎn)法規(guī)和司法解釋均沒有給出具體界定，也不應(yīng)具體界定，而是交由司法者根據(jù)案件實(shí)際情況靈活把握。事實(shí)上，職工上下班是坐車還是開車，路上是順暢還是堵車，離單位是300米還是3000米，下班后是直接回家還是去看望父母子女等，因各種情形情境的不同而對(duì)“合理”的解釋不同。

筆者認(rèn)為，合理時(shí)間是指經(jīng)過合理路線，結(jié)合采用的交通工具而計(jì)算出的相對(duì)合理的時(shí)間，包括從事屬于日常工作生活所需要的活動(dòng)時(shí)間。合理路線是指往返于工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍及配偶、父母、子女居住地之間的路線，是往返工作地與居住地所需的符合日常生活的線路，而不是指絕對(duì)的、唯一的、最佳的路線。然而，在實(shí)踐中，對(duì)合理時(shí)間和合理路線的理解依然存在著諸多分歧。比如，職工未經(jīng)單位批準(zhǔn)，違反勞動(dòng)紀(jì)律遲到早退，是否屬于“上下班途中”的合理時(shí)間，還存在較大爭(zhēng)議。

受到交通事故傷害

交通事故是指車輛在道路上因過錯(cuò)或者意外造成人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失的事件。交通事故不僅是由不特定的人員違反道路交通安全法規(guī)造成的，也可以是由于地震、臺(tái)風(fēng)、山洪、雷擊等不可抗拒的自然災(zāi)害所造成。前述人社廳函[2011]339號(hào)文指出，“交通事故”是指《道路交通安全法》第一百一十九條規(guī)定的車輛在道路上因過錯(cuò)或者意外造成的人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失事件。“車輛”是指機(jī)動(dòng)車和非機(jī)動(dòng)車；“道路”是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍但允許社會(huì)機(jī)動(dòng)車通行的地方，包括廣場(chǎng)、公共停車場(chǎng)等用于公眾通行的場(chǎng)所。

職工在上下班途中受到的交通事故傷害，對(duì)“交通事故”的認(rèn)定，應(yīng)符合上述規(guī)定。

受到城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害

所謂受到城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害，指的是職工在上下班途中受到非因車輛所引起的交通事故的其他交通工具的傷害，也可成就本要件。其他交通工具包括城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車，但不包括受到航空事故傷害。比如，張某某日上班，從租住的出租屋乘坐地鐵前往單位時(shí)，受到地鐵事故傷害，此要件即成就。

“受到交通事故傷害”和“受到城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害”是兩個(gè)并列要件，二者構(gòu)成選擇關(guān)系，《工傷保險(xiǎn)條例》在二者之間用了連詞“或”字，“或”即“或者”之意，“二選一”的意思。根據(jù)全國人大常委會(huì)法制委員會(huì)2009年發(fā)布的《立法技術(shù)規(guī)范（試行）（一）》（法工委發(fā)[2009]62號(hào)）第13.3條的解釋，“或者”表示一種選擇關(guān)系，一般只指其所連接的成分中的某一部分。在進(jìn)行“上下班途中”工傷認(rèn)定時(shí)，此項(xiàng)的兩個(gè)要件只需二占其一即可成立。

所受傷害為非職工本人主要責(zé)任

這一要件可以從三個(gè)方面進(jìn)行理解：

其一，非本人主要責(zé)任的概念，包括本人無責(zé)任、本人負(fù)次要責(zé)任、雙方負(fù)同等責(zé)任三種情形，不包括本人負(fù)主要責(zé)任和全部責(zé)任兩種情形。

其二，非本人責(zé)任的范圍，人社廳函[2011]339號(hào)文指出，《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第六項(xiàng)規(guī)定的“非本人主要責(zé)任”事故包括非本人主要責(zé)任的交通事故和非本人主要責(zé)任的城市軌道交通、客運(yùn)輪渡和火車事故。

其三，非本人主要責(zé)任的認(rèn)定，人社廳函[2011]339號(hào)文指出，“非本人主要責(zé)任”事故認(rèn)定應(yīng)以公安機(jī)關(guān)交通管理、交通運(yùn)輸、鐵道等部門或司法機(jī)關(guān)，以及法律、行政法規(guī)授權(quán)組織出具的相關(guān)法律文書為依據(jù)。比如，《道路交通安全法》第七十三條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)交通事故現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查、調(diào)查情況和有關(guān)的檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論，及時(shí)制作交通事故認(rèn)定書，作為處理交通事故的證據(jù)。交通事故認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)載明交通事故的基本事實(shí)、成因和當(dāng)事人的責(zé)任，并送達(dá)當(dāng)事人。”