混業經營法律規制問題探析

代大為

【摘要】近年來我國的金融改革取得了重大的成果，經濟結構發生了重大調整。一方面，我國的宏觀經濟調控能力和金融監管能力不斷提高，銀行加強了內控制度的建設，金融市場經營行為進一步規范。另一方面，金融市場出現了供大于求的局面，金融監管機構也不斷出臺混業經營的規章。而且，中國己經初步建立了一套金融法律法規體系來規范金融活動。

【關鍵詞】混業經營 金融法律 法律監管

一、混業經營概念及組織形式

混業經營有廣義與狹義之分，狹義上的混業經營主要指銀行機構與證券機構可以進人對方領域進行交叉經營;廣義上則指銀行、保險、證券、信托機構等金融機構都可以進入上述任一業務領域甚至非金融領域，進行業務多元化經營。根據混業經營的股權架構不同，混業經營的模式可以分為金融控股公司模式、銀行母公司模式和全能銀行模式三種。

（一）金融控股公司模式

金融控股公司模式的核心特點是母公司多為純粹控股公司或者實體企業，即并不從事銀行、證券或者保險等具體的金融業務，而銀行、證券公司、保險公司作為子公司彼此平級。這種模式中，“混業”主要體現在集團層面，各子公司實質上并不算“混業”。

（二）銀行母公司模式

銀行母公司模式以銀行作為母公司，下設證券、保險等子公司，進而涉足多個金融領域?？梢娕c金融控股公司模式相比，銀行在集團中地位更高，進而決定了集團的經營戰略可能會偏向銀行業務。

（三）全能銀行模式

全能銀行模式是最為徹底的混業模式，允許同一家金融機構以內設事業部的形式經營全部或多項金融業務。這種模式中雖然銀行、證券、保險以平級事業部的形式并存，但實際上從名稱中即可看出銀行業務仍是核心。而且由于證券、保險僅僅作為事業部，因而更易受到銀行的影響。

（四）不同金融混業經營模式比較

不同金融混業模式的區別表面上看在于股權架構的差異，具體表現為銀行、證券、保險等金融業務相互滲透的程度，以及風險隔離的程度等;但深層看，其實是銀行在集團中的不同地位。從金融控股公司、銀行母公司到全能銀行，銀行對集團中其他金融業務的影響力越來越大。

二、混業經營是我國金融業發展必然趨勢

中國金融立法中規定實行分業經營的模式，當初實施此種模式的原因主要是為了維護我國的金融秩序與安全、防范金融風險，從過去的實踐來看，這種模式是與我國當時社會經濟發展水平及金融機構、金融市場、金融制度的發展程度是基本吻合的，其帶來的效益和影響也是促進了我國金融市場的發展。但隨著時間的推移、國際經濟和金融的發展，這種模式己經不能夠適應時代的要求。無論是面對世界經濟全球化的挑戰、金融創新的壓力，還是分業經營模式自身的缺陷，金融業分業經營的模式已經不適應我國經濟和金融的發展。

（一）國際看，混業經營是國際金融市場的主流

近年來，經濟全球化導致全球金融市場競爭激烈，各國銀行業為了提高競爭一力，不斷進行改革、兼并、重組、進行金融創新，傳統的金融業務界限逐漸模糊。美國《金融服務現代化法案》標志著美國的混業經營己由個別的判例解釋轉變為成文法來規范。英國和日本也先后開始對金融業進行改革，逐步走上混業經營的道路。

（二）從國內看，中國加入世貿組織后面l臨外國金融機構的挑戰，需要改革經營模式以增強國際競爭力

現在己經有不少發達國家的金融機構進入我國的金融市場，我國的金融機構將面臨著綜合化全能型的外國混業經營機構的挑戰，如果不對經營模式進行改革，那么可能會面臨著大量的風險。

（三）我國目前已具備混業經營的基礎

近些年來我國各項金融改革取得重大進展，經濟結構發生了重大調整。一方面，我國的宏觀經濟調控能力和金融監管能力不斷提高，商業銀行加強了內控制度的建設，金融市場經營行為進一步規范。另一方面，金融市場出現了供大于求的局面，金融監管機構也不斷出臺金融混業經營的規章。此外，中國己經初步建立了一套金融法律法規體系來規范金融活動。

四、我國金融法律規制的現狀

（一）我國現階段的金融監管法的構架

我國現階段金融監管法律構架可分為三層次。

第一層次是金融法律。如《中國人民銀行法》等。金融法律是我國金融監管法律體系的最基本組成部分。

第二層次是金融行政法規。如《金融機構違法行為處罰辦法》等。金融行政法規定根據法律的有關規定制定，并不得與金融法律相抵觸。

第三層次是金融行政規章。如《金融機構管理規定》等。自律性規范在經過行政管理機關批準后對外也有一定的約束力。

（二）我國金融監管法制與混業經營體制的不適應

1、金融監管法律體系不完整

我國金融監管法律體系較為分散，缺乏一部能夠涵蓋金融監管框架、明確各監管機構職責的金融監管基本法。其次，在相關法律中，更多的是框架性的規定，而缺乏對于細則的規定，導致法律的執行力低。最后，在金融快速發展的時代背景下，法律的制定頒布嚴重滯后于金融監管的需要，在網絡金融等領域一直沒有完善的相關法律約束。

此外，我國現階段所進行的是金融混業經營的嘗試，尚未出現成熟的混業模式，因此無法對法律中的分業經營的規定進行明確的修改，這使得新出現的金融創新缺乏立法的支持。

2、監管機制不健全

現如今我國新實行“一行兩會”的分業監管局面，由于從屬的監管機構不同，可能會造成一些監管的真空、灰色地帶的出現，所以監管主體方面可能會只考慮本部門的監管情況。這必然會影響對金融市場整體監管水平的提高。

3、在分業監管的體制中，監管主體之間缺乏一套合理有效的協調機制

目前沒有相對應的法律、法規以及規范性文件并且缺乏一套高效的協調機制，所以就不能有效地建立一種信息溝通機制，這不僅表現在金融監管多個部門各司其職，缺乏有效的溝通聯系，而且表現在國內金融監管與國際金融監管之間缺乏必要的溝通渠道?；鞓I經營和金融國際化是一個不可阻擋的時代潮流，因此，我國的金融監管的整體思路必須要作相應的調整，一定是要著眼于混業經營這一大趨勢。

4、監管方式落后，影響監管效率

我國的金融監管與現代金融要求相比差距較大。主要表現為金融信息仍然主要通過現場檢查和審查報表的方式取得，監管主體在進行監管時重視對金融機構注冊登記、報表資料的分析，在我國金融業混業經營轉變的現狀下，要重視對一監管方式的轉變。

5、金融機構信息批露制度不完善

由于歷史和體制的原因，我國金融機構經營信息的透明度一直是個很大的問題，信息的透明度并沒有得到有效的規制，而且沒有以法律的形式明確規定金融信息披露義務人、披露的內容及形式、披露的原則和標準。這就造成的法律監管的效率低下，不利于對行業進行監督。

五、完善法律規制的思考

（一）完善我國金融法律體系

適應創新業務的需要，制定新的監管部門法，解決監管真空問題?；鞓I經營的一個重要特色就是金融業務界限模糊，出現了許多新的真空地帶卻沒有相應的法律來監管，造成無法可依的局面。因此要在對新業務的監管取得一定經驗的基礎上，盡快制定新的監管對應法。

對于屬于傳統金融監管法范圍但我國尚未制定專門法律來規范的業務，在混業經營體制中仍然要抓緊制定。此外還要制定金融法律的實施細則。主體法律是大綱式的，對于履行金融監管職能的主體來說，需要一套較為完整的金融監管法律的具體實施細則，這樣可以增強可操作性。金融監管主體可根據法律和法規的要求，制定本行業和機構內部的操作規范與程序，最大限度地降低金融交易中的風險。

立法者應注意立法的前瞻性和法律體系的科學化，應把握國內外金融體制改革的動向，結合中國的具體實踐，在制定法律時應具有一定的前瞻性，避免法律落后于中國金融發展的實踐，避免法律、法規相互之間不協調甚至相矛盾的現象。

（二）完善我國金融監管法的內容

金融監管法的內容主要包括市場準人監管、風險監管、市場退出監管，這三方面的主要內容主要是從事前、事中、事后三個方面全面防范金融風險，促進金融機構的穩健運行。

盡快建立事后保護性監管制度：盡快建立存款保險制度，存款保險制度是保護存款利益，穩定金融體系的事后補救措施;建立中央銀行最后援助制度，存款保險制度是一種輔助性的穩定器，而最后貸款制度是金融體系安全的最后一道防線。

（三）建立、健全我國的監管體系

加強和完善我國的分業監管，建立監管主體間的協調機制，建立一個綜合性的監管機構，進行混業監管。

改進監管方式，鼓勵金融創新，提高央行金融監管水平。在監管的過程中，要起到全方位的監管，建立起全方位的監管體系。

（四）改變具體的監管方式

風險監管是一個國家或地區的經濟和金融安全的客觀需要。分散風險既是金融機構經營的原則，也是金融監管的重要內容。金融業混業經營，使得金融市場不斷創新，金融業務往往涉及幾個傳統的金融行業，風險不斷增加。傳統的監管己經不能有效地防范金融風險，因此要注重把金融經營行為的合規性監管與對金融經營行為的風險性監管相結合。

借鑒國際經驗，制定相關行業的審慎經營規則，并制定具體量化指標，以合規性檢查為前提，風險性檢查為主。

注重對創新業務的監管，如網絡銀行業務等新的衍生產品要正式列入金融機構管理范圍，建立創新業務的準人制度，并制定它的安全標準。在對創新業務加強監管的同時。也要注意不能扼殺和阻礙金融創新。

完善非現場監管，實現持續的、全過程的動態監管。根據審慎性監管的要求建立一完整的風險監控指標體系。包括科學的風險考核指標、財務統計分析指標、金融機構經營風險的預警指標，并對監管信息加以收集，歸納、分析和處理。這樣可以增強金融監管工作的前瞻性，及時發現金融機構經營運行中出現的問題，及時采取有效措施化解金融風險。有效的金融監管是持續的、全過程的監管，我國應在現場監管的前提下，完善非現場監管，提高監管的廣度和深度。

（五）借鑒外國金融監管法的立法經驗

在結合我國國情的基礎上，重視借鑒外國金融監管法中對混業經營如何監管的好的立法經驗，加強與外國監管組織的協調與合作。

金融監管一項技術性很強的活動，金融監管法制則是技術性和專業性并重的法律。各國的金融監管法制既有共性又有差別。因此，我們有必要主動、認真地學習和研究國外金融監管法制對混業經營如何監管的經驗。

金融監管的國際合作主要體現在銀行業方面，因為資金出入主要是銀行的渠道來進行。我國應廣泛深入地研究國外金融監管的最新成果，積極參與國際或地區性的銀行監管組織的活動，如巴塞爾監管委員會、國際貨幣基金組織等。

（六）完善互聯網金融行業自律組織

解決金融運行中的問題不能僅僅依靠政府，企業也應該承擔社會責任。我國已經存在一定數量的金融行業自律組織，但是它們的發展還處于起步階段。在互聯網金融發展過程中，要積極發揮行業自律組織的作用。在金融法規逐漸完善的情況下，也要逐步完善行業自治規范。行業規范和法律規范相結合，共同促進行業健康發展。

（七）完善信息披露制度

我國的金融機構信息披露制度要借鑒國際經驗今后要以法律的形式進一步明確規定金融信息披露義務人、披露的內容及形式、披露的原則和標準，并明確規定不應當披露的信息我國要加快金融監管信息系統的網絡化建設，實現不同金融監管部門的信息共享和協調合作，這樣可以達到降低成本、提高金融效率的作用。

結語：面對世界金融混業經營的浪潮的沖擊，我國金融業由分業經營走向混業經營是必然的，我國己經具有與混業經營相適應的制度基礎，事實上我國金融業己經出現了一定程度的混業經營。金融監管法律目標之一就是維護金融安全，中國金融業經營體制的變化必然會引起金融監管法制的變化。我國目前的金融監管法律規定中國金融業采取分業經營、分業管理的原則，在混業經營模式顯現后，在這一趨勢進一步加強的背景下，我國現行金融監管法制存在著許多與之相沖突的缺陷，在我國當前金融業發展水平、金融法律制度的健全程度、金融監管當局的監管能力均處于較低層次的現狀下，激進地強求監管法制的立即轉變是不現實的。解決的方式就是堅持目前金融立法中的分業監管原則，建立監管主體之間的協調機制，從金融監管法律體系到金融監管法律的內容，從監管機制到具體的監管方法等各個方面來進行完善，在分業監管法律制度比較成熟的基礎上水到渠成地過渡到混業監管法律制度。