“一帶一路”倡議下國際商法的可能性前瞻

安徽大學(xué)法學(xué)院 宋秉儒

“一帶一路”倡議給沿線國家?guī)砹司薮蟮膰H貿(mào)易機(jī)遇。但在“一帶一路”具體實(shí)施的過程中，由于各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平各異、法律制度各不相同，導(dǎo)致經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域的法律糾紛也比較突出，這就需要由國際商法來對(duì)沿線各國的經(jīng)濟(jì)行為進(jìn)行規(guī)范。

1 “一帶一路”概述

“一帶一路”(The Silk Road Economic Belt and The 21st-Century Maritime Silk Road，簡(jiǎn)稱為B&R)是一項(xiàng)國家級(jí)頂層合作倡議，2013年秋由習(xí)近平總書記提出，主要包括“絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”和“21世紀(jì)海上絲綢之路”兩項(xiàng)倡議。該倡議可以追溯至我國古代的海陸絲綢之路，旨在借助高效的區(qū)域平臺(tái)，進(jìn)行經(jīng)濟(jì)協(xié)同發(fā)展，積極打造與沿線國家的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系，共同建設(shè)政治上互相信任、經(jīng)濟(jì)上彼此融合、文化上互相包容的命運(yùn)與責(zé)任共同體。2017年10月，“一帶一路”寫入黨章；2013—2018年，中國與“一帶一路”倡議沿線國家進(jìn)出口總額達(dá)64691.9億美元。截至2018年底，中國已累計(jì)同122個(gè)國家，29個(gè)國際組織簽署了170份政府間合作文件，“一帶一路”“朋友圈”遍布亞洲、歐洲、非洲、大洋洲、拉丁美洲[1]。

2 國際商法概述

國際商法是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，指的是調(diào)整國際商事關(guān)系的各類法律規(guī)范的總稱。國際商事關(guān)系的主體包括國家、國際組織、法人、自然人，只要雙方分屬于不同的國家(地區(qū))或國際組織，同時(shí)締結(jié)有相關(guān)條約或協(xié)定，兩者之間發(fā)生的貿(mào)易沖突便可以依據(jù)國際商法進(jìn)行裁量。國際商法有三個(gè)主要淵源：國際商事條約、國際商事慣例和各國商事立法。

隨著國際貿(mào)易的不斷增加，經(jīng)濟(jì)全球化趨勢(shì)日趨明顯，國際商法的調(diào)整范圍和調(diào)整對(duì)象也在不斷豐富，為各國經(jīng)濟(jì)往來提供了強(qiáng)有力的支撐和參考依據(jù)[2]。

3 “一帶一路”倡議與國際商法的關(guān)系

3.1 “一帶一路”需要國際商法幫助其鞏固法理正確性和平等互利性

“一帶一路”首先是“倡議”，不是中國單方面的“戰(zhàn)略”，它建立在各個(gè)國家主權(quán)平等原則和經(jīng)濟(jì)安全原則之上。而國際商法的精神正是平等包容、互利共贏，其涉及的很多原則，如國家豁免、國民待遇等，是落實(shí)“一帶一路”倡議的堅(jiān)實(shí)后盾。

3.2 “一帶一路”的順利實(shí)施離不開國際商法的有效規(guī)制

“一帶一路”將創(chuàng)造大量機(jī)遇，諸如企業(yè)國際化、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化、貨幣結(jié)算多元化等，同時(shí)也勢(shì)必帶來雙邊貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)，而單憑政治協(xié)商難以兼顧如此具體豐富的個(gè)案。在這個(gè)意義上，國際商法可以說是沿線各個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的最高行為準(zhǔn)則，是解決糾紛的終極利器，更是建設(shè)統(tǒng)一市場(chǎng)的必然要求?！耙粠б宦贰辈粌H牽涉到商品的貿(mào)易，資金的流動(dòng)，還有每一種市場(chǎng)資源在國際市場(chǎng)上的深度融合。這些都需要國際商法的保駕護(hù)航，才能維護(hù)每個(gè)國家的利益不受侵犯，做到最大程度的公平合理貿(mào)易和競(jìng)爭(zhēng)[3]。

3.3 “一帶一路”會(huì)產(chǎn)生很多新情況、新內(nèi)容，為國際商法增添新的理論內(nèi)涵和實(shí)踐性

可以預(yù)見，“一帶一路”會(huì)極大促進(jìn)中外國際商法的學(xué)術(shù)研究和實(shí)務(wù)運(yùn)用。例如，2019年3月15日，中國正式通過《中華人民共和國外商投資法》，優(yōu)化我國投資環(huán)境，為國際商法的完善創(chuàng)造了富有中國特色的本土化方案。同時(shí)，我國國內(nèi)也出現(xiàn)大量假借“一帶一路”概念欺騙中外合作者、消費(fèi)者，惡意斂財(cái)?shù)慕M織，對(duì)于這類團(tuán)伙，“一帶一路”建設(shè)工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室會(huì)同多個(gè)部門召開座談會(huì)，強(qiáng)調(diào)要運(yùn)用行政、法律等多種手段，堅(jiān)決防止此類行為；未來，針對(duì)此類欺詐的跨過聯(lián)合行動(dòng)有可能會(huì)提上日程。

3.4 沿線各國國內(nèi)法將與國際商法在磨合中找到交匯點(diǎn)，共同對(duì)“一帶一路”發(fā)揮建設(shè)性作用

各國商法和法律適用法對(duì)于國際商法的理解均有差異，各國法律實(shí)踐中對(duì)國際商法的把握程度各不相同，而“一帶一路”倡議無疑為沿線各國提供了完善法律體系的絕佳機(jī)會(huì)。比如，中國于2018年8月31日通過的《電子商務(wù)法》，就得益于“一帶一路”倡議的實(shí)施，為跨境電子商務(wù)指出全新的制度化發(fā)展道路。

4 “一帶一路”倡議下如何更好地運(yùn)用國際商法

4.1 重申國際商法的普遍約束力

通過完善的制度建設(shè)和政策架構(gòu)，消弭信息不對(duì)稱，最小化法律的灰色地帶，確保沿線各國就國際商法的效力、地位、執(zhí)行力等問題達(dá)成普遍、可操作的基本共識(shí)。同時(shí)，建立監(jiān)督機(jī)構(gòu)和申訴機(jī)制，對(duì)權(quán)益受損方做出及時(shí)救濟(jì)。各合作方能否以國際商法作為共同行為規(guī)范，直接關(guān)系到“一帶一路”倡議的普惠性，也決定著沿線各國競(jìng)爭(zhēng)的公平性。

例如，2019年2月25日，最高人民法院發(fā)布了六個(gè)涉“一帶一路”建設(shè)專題指導(dǎo)性案例，其中第107號(hào)案重申。

(1)國際貨物買賣合同的當(dāng)事各方所在國為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，應(yīng)優(yōu)先適用公約的規(guī)定，公約沒有規(guī)定的內(nèi)容，適用合同中約定適用的法律。國際貨物買賣合同中當(dāng)事人明確排除適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的，則不應(yīng)適用該公約。

(2)在國際貨物買賣合同中，賣方交付的貨物雖然存在缺陷，但只要買方經(jīng)過合理努力就能使用貨物或轉(zhuǎn)售貨物，不應(yīng)視為構(gòu)成《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定的根本性違約的情形。該案例對(duì)國際貨物買賣合同的準(zhǔn)據(jù)法適用問題，以及適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》認(rèn)定根本性違約問題明確了裁判規(guī)則，對(duì)之后的相關(guān)國際貨物買賣合同糾紛案件的裁判具有指導(dǎo)意義[4]。

在現(xiàn)階段，我國主要通過召開會(huì)議、簽署協(xié)議、發(fā)布指南、制定計(jì)劃、出臺(tái)國內(nèi)法等方式與沿線合作伙伴展開法務(wù)合作。以上途徑在倡議實(shí)施初期都是有意義、有價(jià)值的。筆者認(rèn)為，實(shí)施初期還應(yīng)當(dāng)特別重視替代性糾紛解決機(jī)制的作用，努力避免損耗性大的法律訴訟。時(shí)機(jī)成熟時(shí)，還可以嘗試設(shè)立超國家的準(zhǔn)司法機(jī)制，對(duì)國際貿(mào)易糾紛形成更強(qiáng)的約束力。無論采取何種方式，都必須有相配合的制度規(guī)范，以期高效地形成有執(zhí)行力的法律框架。

4.2 各國合作，增強(qiáng)國際商法的技術(shù)性

國際商法具有很強(qiáng)的可操作性和技術(shù)性。在“一帶一路”倡議的實(shí)施中，很多商務(wù)糾紛都需要具體的技術(shù)參與才能得到解決。然而，現(xiàn)階段的法律留下了較多的空白和模糊地帶，各國對(duì)部分法律的認(rèn)知和實(shí)踐水平也不相同。比如，在個(gè)人信息保護(hù)領(lǐng)域，“一帶一路”的歐盟合作伙伴遙遙領(lǐng)先于亞洲伙伴；在海商法領(lǐng)域，“一帶一路”的內(nèi)陸合作伙伴比沿海各國要稍顯欠缺；在國家豁免權(quán)方面，存在完全豁免和有限豁免的實(shí)務(wù)分歧。同時(shí)，對(duì)于可能造成的跨境污染、超國界的生態(tài)破壞等問題，目前主要通過外交途徑解決，而缺乏統(tǒng)一的法律安排。這些都需要結(jié)合倡議進(jìn)展和各國國情、廣泛地綜合專家學(xué)者的意見，不斷提高沿線經(jīng)濟(jì)區(qū)域的整體法律水平，實(shí)現(xiàn)立法、執(zhí)法、司法上的技術(shù)進(jìn)步?？梢灶A(yù)見，未來“一帶一路”倡議將如何同現(xiàn)有的WTO體系和各國不同的經(jīng)濟(jì)區(qū)域一體化政策融合發(fā)展，以及在此過程中國際商法的地位和效力等，將會(huì)成為該研究領(lǐng)域的重要課題。

4.3 加強(qiáng)實(shí)務(wù)領(lǐng)域多元互助

“一帶一路”沿線各國處于國際貿(mào)易的不同發(fā)展階段，經(jīng)濟(jì)互補(bǔ)性強(qiáng)，產(chǎn)業(yè)鏈依存度高，法律整合既有不小的難度，也有很多切入點(diǎn)；各合作伙伴完全能夠賦予國際商法更多的開放性和實(shí)踐性。一旦國際商法對(duì)于“一帶一路”倡議發(fā)揮切實(shí)的法律管控的作用，便勢(shì)必需要為不同國家的合作制定“既相同又不同”的規(guī)范——“相同”是指法律原則、基本概念、責(zé)任承擔(dān)方式、部分強(qiáng)制性規(guī)范等的高度協(xié)調(diào)一致；“不同”是指在具體行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、不同國家合的作步驟、以及發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家的區(qū)別對(duì)待等問題上的合理差別。

在這一過程中，要鼓勵(lì)各國共享本國法律的優(yōu)良傳統(tǒng)，建設(shè)常態(tài)化法務(wù)交流平臺(tái)，深化常務(wù)性的學(xué)理及實(shí)踐合作；同時(shí)對(duì)于關(guān)鍵領(lǐng)域的技術(shù)合作、涉密情報(bào)的安全保障等敏感問題，也是合作伙伴間應(yīng)當(dāng)適度妥協(xié)的重點(diǎn)領(lǐng)域。惟其如此，“一帶一路”倡議方能充分釋放經(jīng)濟(jì)潛力，發(fā)揮國際商法在糾紛解決中的決定性意義。

2018年6月29日，最高人民法院第一國際商事法庭、第二國際商事法庭分別在深圳市和西安市揭牌，正式辦公。8月26日，最高人民法院國際商事專家委員會(huì)成立，來自14個(gè)國家和地區(qū)的31名中外專家被聘任為首批專家委員。這就是一次統(tǒng)籌沿線國家國際商法裁判經(jīng)驗(yàn)的積極嘗試，勢(shì)必對(duì)“一帶一路”倡議的發(fā)展帶來正面效應(yīng)。

4.4 突破傳統(tǒng)部門法壁壘，拓展國際商法新思路

從“國際陸海貿(mào)易新通道”到“信息絲綢之路”，從“亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行”到“中日韓自由貿(mào)易區(qū)”談判，“一帶一路”倡議不斷衍生內(nèi)容豐富的子概念、子戰(zhàn)略，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的宏觀格局增色添彩。可以說，每一個(gè)新戰(zhàn)略的提出，都將是國際商法一次新的量變，這些量變匯集起來，將最終實(shí)現(xiàn)該部門法跨越式發(fā)展的質(zhì)變。以經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的新“絲路”，帶動(dòng)國際商法的新“思路”，讓中外商務(wù)合作達(dá)到世界性高度。

值得強(qiáng)調(diào)的是，以上四個(gè)方面并非彼此無關(guān)，而是既獨(dú)立又統(tǒng)一的整體。首先，國際商法必須在“一帶一路”倡議中取得合法化地位，形成約束力；繼而各國才能夠運(yùn)用法律資源對(duì)其豐富和完善，增強(qiáng)其技術(shù)性和實(shí)踐性；其次才能形成兼收并包的法律格局，解決一個(gè)個(gè)可視化的糾紛；最后才能實(shí)現(xiàn)國際商法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門在發(fā)展中所必須的全面制度化升級(jí)。同時(shí)，這種深遠(yuǎn)意義上的大升級(jí)，會(huì)反過來促進(jìn)糾紛的解決，并進(jìn)一步促進(jìn)國際商法技術(shù)性的提高和實(shí)踐性的增強(qiáng)，為各國積累豐富的法律經(jīng)驗(yàn)?？梢哉f，四者是層層遞進(jìn)、相互完善的統(tǒng)一體。

5 結(jié)語

“一帶一路”倡議強(qiáng)調(diào)共商、共建、共享原則，努力拓展政策溝通、設(shè)施聯(lián)通、貿(mào)易暢通、資金融通、民心相通?！耙粠б宦贰背h將在國際商法的指導(dǎo)下，將沿線國家連接起來，力求形成區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化的模式，這有利于各個(gè)國家在互利互惠的基礎(chǔ)上形成合作關(guān)系，共同促進(jìn)彼此經(jīng)濟(jì)的長遠(yuǎn)發(fā)展。在國際商法的助力下，我國“一帶一路”的相關(guān)倡議將更加平穩(wěn)地推進(jìn)，與沿線國家一起建設(shè)超立體、全方位的經(jīng)濟(jì)格局，實(shí)現(xiàn)共同繁榮。