關于加強我國獨立董事獨立性的建議

王明良

摘 要：我國上市公司特殊的股權結構極大的影響著獨立董事制度在我國的發展。我國上市公司存在著嚴重的一股獨大問題，控股股東控制了董事會，一人決定公司的經營活動或者利潤分配計劃，董事會的監督機制失效，公司經營績效受到影響。究其原因，獨立董事獨立性不強首當其沖。本文分析獨立董事獨立性現狀，做出客觀的判斷，并根據其現狀提出相應的政策建議——建立獨立董事協會、建立獨立董事權利保護機制、完善獨立董事選聘機制

關鍵詞：獨立董事；獨立性；獨立董事協會

1 我國獨立董事獨立性現狀

1.1獨立董事獨立性不強

由于我國的獨立董事是由董事會提名，并由股東會選舉產生的，控股股東完全可以利用自己手中的股權優勢操縱獨立董事的選任，選擇自己熟悉的人進入董事會，因此獨立董事的獨立性很難得到保證，淪為人情董事便在所難免。此外我國擔任獨立董事的人大多數是經濟管理方面的專家學者，這些人雖然具有較高的經濟財務方面的理論水平，但是對于公司運作過程中的實際情況并不如董事，經理等企業家那樣熟悉和具有高度的敏感性。因此，指望其能夠對公司的經營決策起到太大的幫助也并不現實。

1.2獨立董事的組織機構不健全

獨立董事的作用要得到正常發揮有待于其組織機構的完善，特別是董事會下設的審計委員會，提名委員會和薪酬委員會。在英國的上市公司中，這三個機構是董事會的必設機構，并且全部或大部分由獨立董事組成，他們是獨立董事發揮作用的基本條件。而在我國這些機構并非董事會中的必設機構，是否設立由公司自主決定，在沒有這些配套機構做保證的情況下，獨立董事的作用是很難得到發揮的。此外我國立法對于獨立董事人數規定的下限是3人，這在上市公司的董事會中顯得太少。沒有人數上的優勢也是獨立董事難以發揮作用的原因之一。

1.3獨立董事激勵機制與保護機制不健全

《指導意見》中對獨立董事的激勵機制和保護機制只有一些原則性的規定，而獨立董事都是由一些具有本職工作的人兼職，這很難激發起獨立董事的工作積極性。同時隨著股東派生訴訟等制度的完善，獨立董事被訴的可能性也極大提高，這也使得越來越多的人對于擔任獨立董事顧慮重重。

2 加強我國獨立董事獨立性的建議

2.1建立全國范圍的獨立董事協會

建立全國范圍的獨立董事協會，這一想法的初衷是基于目前我國獨立董事制度的現狀，為了解決獨董作用發揮有限的問題而提出的。它基本思想是通過證監會下設獨立董事協會，由該協會全面管理我國所有A股上市公司的獨立董事。重新建立獨立董事人才庫，拔才能獲取獨立董事資格。以保證獨立董事的獨立性。每個所有的獨董都要經過嚴格的資格認定和考試選A股上市公司的獨董均由獨立董事協會委派，關于獨立董事的薪酬，總體思想是應由上市公司交給證監會，再由證監會根據獨立董事勤勉程度發放給獨立董事。關于獨立董事協會的資金運作，一部分應在上市公司交納的獨立董事薪酬中扣取，另一部分應在上市公司繳納的企業所得稅中收取一定比例。在證監會下設獨立董事協會、通過獨立董事協會來統一管理上市公司獨立董事的做法將使得我國獨立董事從業行為更加的規范化，合理化，會使得獨立董事更加明確自己的職責所在，有助于他們咯守自己的職業道德。雖然建立獨立董事協會的做法會耗費一定的人力和物力。然而就我國目前的形式，這一做法具備可操作性并且與我國國情相符，同時建立這一制度具有較為深遠的意義。

2.2完善獨立董事的權利保護機制

《公司法》修訂后在很多方面體現了其制度創新性，其中操作性增強，可訴性提高是其顯著特征。但是《指導意見》中雖然賦予了獨立董事以各種職權，但是這些權利在實踐中卻往往得不到充分的尊重，甚至其正常行使都變得困難。究其原因，《指導意見》對于獨立董事權利的保護不夠，可訴性不強乃是其主要原因。因此我國在將來的公司立法中應當賦予獨立董事更多的職權，并增強相應條款的可訴性。以使得獨立董事的權利在受到侵害時能夠得到充份的救濟。

2.3完善獨立董事選聘機制

《指導意見》中擁有獨立董事提名權的人員或機構包括董事會，監事會，單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東，但是這一規定并不夠科學和細致，比如董事會和監事會可以提名的人數是多少，對于控股股東的提名權是否作出一定的限制等。在這一方面，美國的做法是將提名權賦予董事會的下設機構提名委員會，由于提名委員會中的大部分成員是獨立董事，因此，由獨立董事選舉獨立董事不僅可以保證新當選的獨立董事的獨立性，而且還有助于建立獨立董事團隊，尤其在我國不具備齊備的職業經理人隊伍的情況下這一點顯得尤為重要。因此，立法上應該盡快作出相應規定，將提名委員會作為董事會的必設機構，以便獨立董事將提名權牢牢的抓在手中。在選舉表決環節上，根據公司法的原理，公司董事由股東會選舉產生，獨立董事也是董事，當然也應當有股東會選舉產生。我國《指導意見》也規定獨立董事由股東大會選舉產生。但是這一規定過于原則。在我國上市公司股權過于集中的情況下，由于資本多數決原則的應用，控股股東很可能會利用自己手中的股權而選擇對自己有利的獨立董事。因此需要在選舉時引入累積投票制。累積投票制能在一定程度上抑制大股東的操縱行為，使少數股東在股東大會上得到發言權，從而保證中小股東推薦的董事候選人在董事會中占據一定席位，最終使中小股東權益得到保障。我國新公司法中已經引入了累積投票制，《公司法》第106條規定，股東大會選舉董事、監事可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議，實行累積投票制，但是這一條款并非強制性的條款，對于是否適用于獨立董事的選舉也未作說明，因此很難在上市公司中得到普遍遵守。

參考文獻

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