清末禮法之爭的焦點再探*

彭鳳蓮

內容提要 在晚清十年法律改革中，《大清新刑律草案》引起了空前激烈的禮法之爭。學界通說認為，義關倫常的罪名是清末禮法之爭的焦點。而從清末禮法之爭的場域與載體看，比附援引與罪刑法定原則的廢立之爭異常激烈。從能較全面揭示清末禮法之爭的史料《刑律草案箋注》與《修正刑律案語》來看，其爭論的激烈程度和爭論內容本身的地位與作用都不亞于對于義關倫常的具體罪名的爭論。因此，比附制度與罪刑法定原則的廢立是清末禮法之爭的另一焦點，與義關倫常具體罪名的爭論相較，更具有根本性的意義。清末禮法之爭對今天認識和落實依法治國與以德治國相結合的原則有啟發意義。

清末禮法之爭是個歷久彌新的話題，2015年4月17日在北京大學法學院舉行的“文化沙龍·中國的法律與社會變遷暨《法辨》《清代習慣法》《禮教與法律》發布會”上，梁治平與周濂就此進行了熱烈的“商榷”與“回應”。①清末禮法之爭主要圍繞《大清新刑律草案》展開，關于爭論的焦點似有定論，即義關倫常之罪名。本文試圖勾勒清末禮法之爭中關于比附與罪刑法定廢立之爭的概貌，對爭論焦點之通說酌做修正。而且，在全面推進依法治國的今天，細細品味這段歷史，對貫徹落實依法治國與以德治國相結合的原則不無啟發意義。

歸納清末禮法之爭焦點范圍之確定

自1840年鴉片戰爭之后，清廷統治不斷陷入危機。迫于內外交困的局勢，為穩定統治，清廷于1901年下詔變法?！?br>