淺析公司法自由主義及法律政策

白云峰

摘 要：中國(guó)公司法的確立生動(dòng)地反映了政府干預(yù)的強(qiáng)烈色彩，對(duì)公司的自由施加了一定的限制，這限制了中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的良性和自由發(fā)展。本文對(duì)于公司法自由主義的相關(guān)政策進(jìn)行了探討，并在此基礎(chǔ)上提出了基于此的制度建設(shè)，如公司治理自由，公司人格自由，公司交易自由和公司自由等。

關(guān)鍵詞：公司法；自由主義；法律政策

自由是公司本身的一個(gè)基本特征，同時(shí)也是公司經(jīng)營(yíng)的本質(zhì)所在。沒(méi)有自由，就沒(méi)有生意。如果把自由視為公司的靈魂和本質(zhì)，那么自由主義就是公司法的靈魂和本質(zhì)。自由主義應(yīng)該是公司法的支點(diǎn)和基礎(chǔ)。本文討論了公司法的自由化及其基于公司交易、公司資本、公司人格和公司組建的法律政策。

1 公司的自由人格主義

在公司法中，其制定的初衷主要是為了限制公司的人格。但是，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展和相關(guān)制度體系的不斷完善，人們逐漸意識(shí)到公司的人格不應(yīng)該受到限制。公司的人格需要通過(guò)社會(huì)發(fā)展，特別是經(jīng)濟(jì)發(fā)展來(lái)解放。就目前中國(guó)公司的相關(guān)法而言，從基本原則來(lái)看，它主要是對(duì)公司人格獨(dú)立性的認(rèn)可，但通過(guò)深入分析，我們?nèi)匀话l(fā)現(xiàn)在公司的自由人格主義方面還存在一些缺陷和制約。

1）公司法對(duì)公司權(quán)力的限制。盡管中國(guó)承認(rèn)公司獨(dú)立運(yùn)營(yíng)的合法性，但事實(shí)上已在許多地方對(duì)公司的業(yè)務(wù)范圍與運(yùn)營(yíng)方面都施加了較大限制，但從實(shí)質(zhì)上說(shuō)，這些限制對(duì)公司的發(fā)展產(chǎn)生了非常不利的影響。它在市場(chǎng)環(huán)境中對(duì)公司的健康與可持續(xù)性發(fā)展都產(chǎn)生了較大的負(fù)面影響；并認(rèn)識(shí)到公司在法律范圍內(nèi)運(yùn)營(yíng)所有項(xiàng)目是不可避免的趨勢(shì)。例如，《中華人民共和國(guó)公司法》第12條規(guī)定明確提出要限制公司的轉(zhuǎn)投資，不得轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)。此外，公司法第60條中提出的對(duì)許多方面的限制比較模棱兩可，如對(duì)董事或經(jīng)理行為的限制還是對(duì)公司的限制等等這些都不明朗。這些法律都亟待修改與完善。

2）公司法限制了公司的權(quán)利和經(jīng)營(yíng)范圍。在企業(yè)人格自由方面，享受產(chǎn)權(quán)是基本前提。如果公司沒(méi)有產(chǎn)權(quán)，那就像一只沒(méi)有牙齒的老虎，很難實(shí)現(xiàn)或?qū)崿F(xiàn)自己的個(gè)性獨(dú)立。在中國(guó)公司法中，雖然公司法第4條規(guī)定公司享有由股東投資組成的所有公司資產(chǎn)，但第3條增加了附加條款，即公司資產(chǎn)的所有權(quán)屬于國(guó)家；它違反了公司相應(yīng)的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)。在某種程度上，它也撼動(dòng)了公司的個(gè)性獨(dú)立性。因此，在修訂未來(lái)的法律制度時(shí)，應(yīng)對(duì)此給予足夠的重視。

2 建立公司的自由主義

1）公司的成立需要政府的批準(zhǔn)。“中華人民共和國(guó)公司法”中有多條條例明確規(guī)定，有限責(zé)任公司與股份有限公司的設(shè)立必須經(jīng)所在省的人民政府批準(zhǔn)或者具有國(guó)務(wù)院授權(quán)的專(zhuān)門(mén)部門(mén)的特批。這種規(guī)定被認(rèn)為對(duì)私營(yíng)部門(mén)不利，沒(méi)有實(shí)現(xiàn)真正意義上的公平。設(shè)立有限責(zé)任公司必須經(jīng)各行政法規(guī)規(guī)定的行政管理部門(mén)的批準(zhǔn)。顯然，這條規(guī)則對(duì)于想要成立公司的個(gè)人來(lái)說(shuō)也非常重要，但卻存在很大的局限性。

2）設(shè)立的門(mén)檻比較高。“公司法”第19條和第73條嚴(yán)格規(guī)定了設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的條件，但存在著許多不合理的要素。例如，對(duì)股東或公司贊助商的數(shù)量進(jìn)行了較為嚴(yán)格的限制，它也決定了“一人公司”不可能發(fā)生的情況；公司的法定資本制度和出資制度也有一定的限制；公司的經(jīng)營(yíng)條件和經(jīng)營(yíng)方式也應(yīng)該完全遵循。公司的發(fā)展不應(yīng)受到政府的干擾；此外，該公司的贊助商受到一定的限制，其中一半以上必須居住在中國(guó)，這也是身份限制的體現(xiàn)。

公司法律政策的演變從根本上揭示了公司法律自由化和現(xiàn)代化的整體發(fā)展趨勢(shì)。在各個(gè)歷史階段，相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)建立公司有著不同的要求。對(duì)于早期建立的公司來(lái)說(shuō)，它通常由政府的“私人”系統(tǒng)控制，該系統(tǒng)對(duì)現(xiàn)代公司具有相對(duì)廣泛的自由。即使在同一個(gè)國(guó)家，公司政策也會(huì)有所不同，而競(jìng)爭(zhēng)效果將根據(jù)政策而有所不同。在現(xiàn)代公司法的情況下，它放棄了直接政府干預(yù)的傳統(tǒng)主義，并將其轉(zhuǎn)化為規(guī)范性，這使得企業(yè)的建立更加自由。就中國(guó)公司法而言，它對(duì)成立公司有非常嚴(yán)格的要求。可以說(shuō)，中國(guó)的公司法在審批階段仍然停滯不前，這顯然違背了時(shí)代的要求。其突出的表現(xiàn)是：1）建立公司的必要性首先得到政府的批準(zhǔn)；2）具有較高的設(shè)立門(mén)檻；3）建立過(guò)程非常復(fù)雜。因此，從中國(guó)公司法的角度出發(fā)，有必要不斷簡(jiǎn)化設(shè)立程序，降低門(mén)檻，廢除以往行政審批的適當(dāng)性，使整個(gè)公司的建立更加自由。

3 自由資本主義

為了盡量減少或避免股東的有限責(zé)任，同時(shí)為了避免公司債權(quán)人的利益將受到損害。從立法層面出發(fā)，設(shè)計(jì)了一個(gè)與公司資本的形成，啟動(dòng)與維護(hù)相關(guān)的完整運(yùn)作機(jī)制。而如果從理論的角度來(lái)看，這種機(jī)制可以分為三個(gè)原則，即資本確定，維護(hù)和不變性。但是，應(yīng)該指出的是，隨著時(shí)間的推移，由于存在著基本缺陷，公司的三大資本原則將受到更多的批評(píng)。因此，對(duì)于現(xiàn)代法律，它可以直接修改或丟棄。就中國(guó)公司法而言，它仍然追求這樣的資本原則。因此，主要問(wèn)題如下：

1）法律資本制度存在缺陷。法律資本制度事實(shí)上是指公司的初始資本必須達(dá)到一定的限度。這種制度的建立能夠有效地保證公司的正常啟動(dòng)與初期的正常運(yùn)營(yíng)，同時(shí)也保證了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，但最低注冊(cè)資本的規(guī)定實(shí)際上會(huì)在很大程度上增加公司的難度。同時(shí)，中國(guó)公司一般堅(jiān)持使用傳統(tǒng)的資金支付系統(tǒng)，這進(jìn)一步限制了公司的自由運(yùn)營(yíng)。因此，在未來(lái)的法律政策中，中國(guó)應(yīng)考慮修改法定資本制度，以促進(jìn)企業(yè)融資和自由業(yè)務(wù)。

2）投資形式相對(duì)簡(jiǎn)單。“中華人民共和國(guó)公司法”第二十四條規(guī)定了公司的出資方式具體包括貨幣、實(shí)物、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)。對(duì)于公司的資本形式進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督與管控?zé)o疑會(huì)阻礙公司的靈活性和自由度。但是，目前世界上許多發(fā)達(dá)國(guó)家都對(duì)投資形式進(jìn)行了多元化的擴(kuò)充與改進(jìn)，在原來(lái)的基礎(chǔ)上加強(qiáng)對(duì)信貸、債券和服務(wù)的履行。實(shí)踐證明，采取這樣的措施在一定程度上會(huì)更有利于公司的自由管理和資本獨(dú)立。這也是我們公司法在未來(lái)需要改進(jìn)的領(lǐng)域之一。一般來(lái)說(shuō)，公司的自由貿(mào)易公司的運(yùn)營(yíng)和交易是密不可分的。因此，公司法的制定不應(yīng)僅僅是組織法或交易過(guò)程所依據(jù)的系統(tǒng)之一，如果有相關(guān)的交易，它必須保證其自由。中國(guó)公司法在交易方面是免費(fèi)的。目前，由于公司法中已經(jīng)施加了一些限制，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)世界中公司交易的自由度不平等。從公司法中不難看出，公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)蓶|身份的轉(zhuǎn)讓?zhuān)煞莼刭?gòu)限制以及公司的合并和分離條件等明確表明公司的各種交易事實(shí)上已經(jīng)受到了較多限制。公司法的法律規(guī)定應(yīng)該加大對(duì)這些方面的關(guān)注度。

4 公司的自由貿(mào)易

公司的運(yùn)營(yíng)和交易是不可分割的。因此，除組織法外，公司法的建立也是促進(jìn)整個(gè)交易過(guò)程正常發(fā)展的重要依據(jù)；一般而言，如果發(fā)生交易行為，則必須考慮到交易方式、交易過(guò)程的自由性。對(duì)于目前中國(guó)公司法，在自由貿(mào)易領(lǐng)域提出了許多規(guī)范和限制，這容易導(dǎo)致公司的整體交易不盡如人意，進(jìn)一步便會(huì)阻礙公司的健康與可持續(xù)發(fā)展。因此，首先公司要努力擺脫因公司股票回購(gòu)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)竞喜⒑凸煞莼刭?gòu)等行為帶來(lái)的巨大限制，通過(guò)建立更加科學(xué)有效的法律法規(guī)來(lái)確保公司自由貿(mào)易的順利進(jìn)行，為公司的自由貿(mào)易保駕護(hù)航。

5 結(jié)論

簡(jiǎn)而言之，中國(guó)公司法最突出的特點(diǎn)是有大量的不合理的強(qiáng)制性規(guī)范，這使得中國(guó)公司法演變成一個(gè)極為簡(jiǎn)單的公司控制法，容易產(chǎn)生一刀切的現(xiàn)象。因此，公司需要不斷修訂與完善現(xiàn)有的公司法律體系，與此同時(shí)，在修訂公司法的時(shí)候要注意當(dāng)前的首要問(wèn)題便是重新澄清公司法中的自由主義精神，并為此目的制定高質(zhì)量的制度規(guī)范。

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