小微企業刑事法律風險防范

左傳衛　李紅琳

摘 要：小微企業是小型企業、微型企業、家庭作坊式企業、個體工商戶的統稱。當前我國小微企業數量龐大，已成為國民經濟的重要支柱。同時小微企業運營過程中面臨的法律風險也增大。 由于小微企業經營者法律意識不強，自身法律知識不足，在企業運營管理過程中缺乏相應的法律防控措施，往往給企業埋下了致命的風險，甚至一不小心初犯法律底線，違法犯罪，不僅給企業帶來毀滅性的打擊，也對區域經濟產生較大的沖擊。因此，提高經營者法律意識，建立企業法律風險防控機制，有效預防企業法律風險勢在必行。

關鍵詞：法治經濟 小微企業 法律風險

近年來，H作為G城市副中心，市場發育日漸成熟，經濟發展水平不斷上升，經濟實力持續增強，這其中小微企業貢獻良多，它們的存在和發展對于促進該區經濟蓬勃發展、提升科技創新能力、保持多元化的競爭格局和吸納社會就業等方面發揮著重要作用。然而，與大中型企業相比，由于資金規模、管理模式、資源利用等方面的短板，再加上激烈的市場競爭，小微企業發展所面臨的形勢異常嚴峻。隨著市場競爭的加劇，小微企業面臨的法律風險也日益嚴峻，企業涉訴的法律糾紛也越發頻繁，甚至不少小微企業在運營過程中，因為種種原因，涉嫌刑事犯罪，給企業發展帶來巨大危害。

一、小微企業涉刑事犯罪狀況分析

下文以G區人民檢察院2016年所辦理的涉小微企業刑事案件為樣本，深入分析小微企業刑事法律風險，涉案企業刑事犯罪主要集中在以下幾個方面：

（一）企業自身管理過程中

小微企業注冊資本低，資產總額較少，往往幾個人、一間辦公室就能組成企業，企業資金鏈脆弱，抗風險能力較低。而且多家族式經營模式為主，“一言堂”現象較為突出，投資者就是公司經營者、管理者，掌握絕對的話事權，對企業缺乏規范管理。企業資金管理混亂，企業資金與經營者個人資金沒有明顯區分開，資金缺乏監管，部分企業經營者將企業資金、代為保管的客戶資金等均視為個人資產，肆意揮霍，使本來就脆弱的企業資金鏈斷裂，最后導致破產，而且小微企業缺乏法律上完整的破產程序，一旦企業經營不下去，企業主往往采取潛逃的方式躲避責任，最后被害人只能通過刑事手段追究其責任。

2016年在H區人民檢察院以合同詐騙案批準逮捕4名涉嫌挪用、侵占代收貨款后“跑路”的物流企業主，涉案貨款達4000多萬，被害人逾2000人。涉案物流企業注冊資金低微，固定資產基本接近于零，只租用一個簡單辦公區，雇傭幾個工人，采用司機自帶車輛掛靠企業進經營，在開展物流運輸業務過程的同時開展代客戶收貨款業務服務，導致大量代收客戶貨款滯留在物流企業經營者的個人賬戶內，企業主可以任意支配、使用該筆資金，貨款長期處于“零監管”狀態。涉案企業主長期任意挪用代收賬款進行私人高額消費甚至從事賭博等違法行為，再通過銀行貸款、借高利貸等方式“拆東墻補西墻”，最后資金鏈銜接不上，企業破產。為逃避債務，涉案企業主都采取“逃跑”的方式躲避債務，最后導致數千與之有貿易往來的小微企業經營陷入困境。如，花都區人民檢察院辦理的賴某某等3人涉嫌合同詐騙一案中，經營速泰物流公司的賴某某將公司收取的貨款分別存放在自己個人、妻子范某某以及企業另一經營者黃某某名下的多個私人賬戶，隨意將賬戶內的客戶貨款用于支付賭債，購買豪車、住宅以及償還高利貸，隨著巨大賭債和高利貸產生的欠款窟窿無法彌補，拖欠客戶巨額貨款無法歸還后潛逃。由于其客戶多是花都獅嶺經營皮革皮具的小商戶，因無法順利回收貨款，多家商戶經營陷入困境。

（二）企業生產運營過程中

根據經濟學理論，市場主體在可預期的經濟活動中選擇合法或是不合法的經營行為，決定性因素在于二者對效率、安全和利潤的影響。毋庸置疑，遵守正當的市場規則能夠保障交易安全，但一些違法經營行為的優勢在于它往往能夠提高商業效率和商業利潤。

小微企業由于競爭壓力大，利潤薄，同時設置成本低，資產轉移靈活，權衡“成本——風險——收益”，小微企業主往往抱著僥幸心理，為了追逐最大利益，罔顧正當的市場規則，鋌而走險選擇違法經營行為，以追求高效率下的高利潤，較為常見的手段包括侵犯他人知識產權如制假售假，生產劣質產品，從事法律禁止性經營或者污染環境進行生產經營。

以G市H區為例，2016年H區人民檢察院共批準逮捕侵犯知識產權案件43件80人，其中假冒注冊商標案件30件62人、銷售假冒注冊商標的商品案件4件4人，涉嫌非法制造、銷售注冊商標標識罪案件9件14人，主要集中在皮具、食品、化妝品、日用品等商品。涉案企業中43家涉案企業中25家企業為無商事登記、無企業名稱、無法人代表的“三無企業”，16家為家庭式作坊的小型企業或者個體工商戶。

同時部分從事電鍍、印刷、五金等重污染行業的小微企業，為了節省成本，追逐最大利潤，很少將資金投入環保設施建設，往往通過偷排偷放等方式處理廢水以及固體廢棄物，以減少成本，提高收益，但給當地生態環境卻造成很大損害。以G市H區為例，2016年H區共批準逮捕環境污染案件7件13人，涉案企業6家，全部為小微型企業，分別從事五金加工、機械制造、化工產品、塑膠生產、垃圾處理等重污染行業。6家企業均未通過環評，未取得排污許可，產生的廢氣、污水、固體廢物隨意向空中、水域、地面排放，給當地生態環境造成惡劣影響。如，H區人民檢察院辦理的龔某某、張某某環境污染案中，兩名犯罪嫌疑人租用位于H區某鎮禪炭路自編環山工業區12號之2001地塊開設“天盆五金加工廠”，在未報審環境影響評價文件、未取得排污許可證的前提下，擅自建設和生產，在生產過程中產生廢氣、廢渣等污染物，未經處理直接排放到空中和地面，嚴重污染周邊環境，造成經濟損失近200萬元。

（三）企業用工過程中

小微企業尤其是工業行業中的小微企業以勞動密集型企業居多，近幾年，由于勞動力短缺，招工難問題突出，一些小微企業在員工招聘方面較為寬松，大部分沿襲傳統的用工習慣，漠視勞動管理法規，不與勞動者簽訂勞動合同，扣押勞動者的身份證件，強令勞動者繳納押金、不為勞動者購買保險，隨意要求勞動者加班，生產環境惡劣，不按時支付勞動報酬，隨意解除勞動關系、開除員工，企業倒閉或結業時不清算，不支付員工工資等。如H區人民檢察院2016年共受理提請批準逮捕拒不支付勞動報酬罪案件15件，都集中在制造業、餐飲、建筑工程施工等小微企業等。其中僅僅皮具皮革企業就有7家，占到46.6%，這與花都區皮具皮革為其支柱產業，區內經營皮具皮革制造銷售的小微企業眾多有關。以上案件中，78%涉案企業拒不支付勞動報酬的原因都是因為經營不善，企業主棄廠逃跑，最后導致工人集體討薪。如，花都區人民檢察院辦理的楊某某拒不支付勞動報酬一案中，楊某某2012年年初在H區某鎮經營東方皮具廠，一直到了2012年12月，因經營不善（加工的一批手袋質量出現問題，貨主沒有支付其加工費用），導致資金斷鏈，無法支付工人工資，拖欠26名工人工資20多萬元后，楊某某就丟棄工廠逃回了回了湖南老家躲避追債，2016年到廣東打工，后因網上追逃于2016年4月被東莞厚街公安分局抓獲。endprint

（四）商事交易過程中

相比于大中型企業在商事交易中已經形成一定的規范流程，小微企業在日常經營過程中較為隨意，法律風險意識較弱，甚至有些小微企業在經營過程中，利用其規模小、財產轉移方便故意實施犯罪，以獲取非法利益。

由于競爭激烈，多數小微企業經營者為了獲取訂單，往往在合同簽訂前未就對方的主體資格、資信、授權、履約能力等方面進行必要核查，而且交易過程中往往是通過傳真、訂購單、電話、電子郵件進行接單，簽訂正式的書面合同的甚少，即便簽訂有書面合同，也經常通過口頭方式更改標的物單價、數量、交貨地點等，同時履約過程中為了追求效率，以及基于以往交易習慣，往往采取先收貨后付款的方式。這些不規范的交易方式往往使交易雙方很容易因為合同履行不規范產生糾紛，甚至有一些懷有不良企圖的交易方利用不規范的交易方式實施詐騙等犯罪。H區人民檢察院2016年共受理批準逮捕合同詐騙罪28件，涉小微企業犯罪16件，不予批準逮捕8件。其中13件是被害人企業與犯罪嫌疑人企業雙方習慣口頭承諾，不簽訂書面合同，采用先供貨后付款的方式進行交易。犯罪嫌疑人在交易過程中都出現先供貨后付款、出具空頭支票、收貨后棄廠潛逃等情況，使被害人交付貨物后無法收回貨款。被害方企業經多方查找追債都無法聯系欠債企業主，只能以合同詐騙罪報案。但由于雙方交易過程不規范，缺乏相關證據，即使公安機關通過立案追捕抓獲犯罪嫌疑人，也很難確認涉案犯罪嫌疑人只是違法合同約定還是故意實施詐騙。因此，65%的案件都因證據不足無法批準逮捕，被害人企業自身權益依然難以得到保障。如，H區人民檢察院受理的田某涉嫌合同詐騙案中，田某在G市H區經營一五金店，2015至2016年期間，田某與陳某某等9人在交易過程中一直實行口頭承諾，延后結算貨款的方式，最后拖欠陳某某等9名供貨商貨款5到30萬元不等，并拒不支付后潛逃，后在陜西省西安市被抓獲。田某供述其在經營過程中，一直與供貨商以口頭方式交易，從未簽訂書面合同，以單據結算，通過拖欠貨款、借高利貸等方式勉強支持經營，最后資金斷鏈只能潛逃。由于缺乏相關證據，難以確認田某有詐騙故意而最后未能批捕。

二、小微企業涉刑事犯罪原因分析

在當前“大眾創業、萬眾創新”的浪潮下，眾多小微企業如雨后春筍不斷涌現，以G市H區為例，2014年至2016年，該區注冊資本在500萬以下（不含500萬）的小微企業新增數量分別為4162、4617、5637家。但隨著小微企業不斷涌現的同時，企業的法律風險也不斷增高，小微企業涉嫌刑事犯罪案件也不斷增多，這其中既有面對激烈的競爭，為追逐更高的利潤，企業經營決策不罔顧法律規制，甚至故意違法經營的原因，也有企業自身管理方面的缺陷如企業自身法律意識淡薄，對法律環境認知不夠。

（一）競爭壓力大企業經營者過度追逐利潤

根據著名經濟學家科斯的交易成本理論，在存在交易成本的現實世界，不同的交易方式有不同的成本，因此在具體的交易活動中，應該選取交易成本的最低的交易方式，以增大交易的經濟效益。但為了維持市場正常交易秩序，某些經營行為是為法律所禁止的。而作為“理性的經濟人”，追逐最大可能的利潤是小微企業主的終極目標。尤其作為交易鏈條中的較為低端的一環，小微企業地位較為弱勢，面對的競爭壓力更大，尤其是近幾年復雜多變的國內外經濟形勢，讓大多數小微企業一直在浪尖上跳舞。據國家統計局，2016年對全國3.9萬戶規模以下工業企業抽樣調查，一季度工業小微型企業經營狀況好或很好的比例僅為21.1%，比上一年底下降了1.7個百分點。其中，微型企業經營狀況好或很好的比例僅為18.3%。企業普遍反映出現了“訂單荒”，尤其是廣東、浙江、重慶等地制造業出口企業，訂單普遍減少了20%～30%。[1]

以H區為例，僅僅對涉嫌拒不支付勞動報酬罪的小微企業分析，85%的企業涉案都是因為經營陷入困境，經營者無力支付員工工資，只能“棄廠跑路”。面對競爭壓力大、生存空間狹窄，小微企業主在選擇追逐利潤與防范法律風險這一“囚徒困境”時，更多的將目光投向對企業利潤的追逐，而將法律風險置于相對次要的位置，甚至為了追逐利潤不惜故意犯罪，如制假售假、生產偽劣產品、侵犯他人知識產權、污染環境進行生產等。

（二）企業經營管理者法律意識淡薄

絕大多數的小微企業的管理經營權限都是由經營者直接掌握。小微企業經營者在企業運營、法律風險規避方面的知識和經驗存在先天不足，多數也從未意識到在日常的經營活動中聘請專業的人員進行法律風險評估。對法律的尊崇和信仰不夠。相對于對法律風險的規避，小微企業主更多的將目光關注在如何以節約成本，提高利潤，以最小的支出獲取最大的利潤空間。如上述提到龔某某、張某某環境污染案中，兩人不清楚開設五金加工廠需要辦理報批環境影響評價報告手續，未辦理環評就開始營業，在被環保部門以違反《建設項目環境保護管理條例》由，處罰款和停產之后，張某某才委托環評公司去辦理環評手續，甚至在該企業被責令停產后，為了減少損失又擅自開工生產。

通過對涉案企業分析，在合同詐騙、拒不支付勞動詐騙罪中，75%以上的企業都是因為經營不善，倒閉結業，企業主沒有采取任何破產清算，直接采取“棄廠跑路”的方式予以逃避，將責任推給地方政府，以為“一走了之”就可以逃脫責任追究，不僅缺乏企業主應有的擔當意識，也缺乏基本的法律常識。

（三）外部法律扶持制度缺失

相比大型企業的成熟完善，小微企業在管理體系、人力資源、合同和財務等方面的法律風險和防控還有著較大差距，而小微企業由于受自身規模以及管理水平的限制，沒有意識也沒有能力擁有單獨的法律風險防控部門或者聘請法律顧問。在日益激烈的競爭環境下，小微企業比大型企業面臨更多的挑戰，也面臨更大的風險。而法律風險已成為企業健康快速發展過程中的重要障礙，經營者稍有不慎，就會踩到法律紅線，給企業帶來滅頂之災。缺乏相應的法律風險意識以及防控措施，導致大多數小微企業更容易發生倒閉破產甚至在無意識中違法犯罪，這也制約了小微企業的進一步發展。endprint

近年來，隨著《中小企業促進法》和國務院《關于進一步促進中小企業發展的若干意見》（國發[2009]36號）等政策相繼出臺，國家以及地方各級政府相應出臺了一系列扶持措施，在稅收、融資等方面給予了一系列的優惠，有力地促進了小微企業的發展，但是針對小微企業設置的幫助化解法律風險的法律服務機制以及相關措施卻相應缺乏。因此，相關職能部門應該將支持小微企業發展作為一項系統工程來抓，不應該僅僅著眼于經濟上的扶持，而應綜合運用多種對策措施，幫助小微企業建立系統的法律風險防控體系，才能有效避免小微企業經營中法律風險給企業帶來的損失。

三、小微企業刑事法律風險防控對策

由于小微企業經營者法律意識不強，自身法律知識不足，在企業運營管理過程中缺乏相應的法律防控措施，往往給企業埋下了致命的風險，甚至一不小心初犯法律底線，違法犯罪，不僅給企業帶來毀滅性的打擊，也對區域經濟產生較大的沖擊。因此，提高經營者法律意識，建立企業法律風險防控機制，有效預防企業法律風險勢在必行。

（一）小微企業經營者應樹立合法經營意識，提高法律風險防控能力

企業經營者的法律風險意識，是有效防范控制企業法律風險的關鍵。小微企業經營者、管理者應自覺加強法律常識的學習和養成，加強依法治企，以減少和避免發生潛在的法律風險。小微企業經營管理者不僅要提高對法律認知程度，更重要的是要尊崇法律、敬畏法律，學會知法、懂法、用法，樹立誠信經營理念，養成集體意識和團隊意識，并引入現代企業經營管理模式，促進企業健康發展。遵循誠實守信原則，尊重合同的法律約束力，依法運營，獲取合法利益。同時，也要加強企業員工法律觀念的培養，結合員工所在的崗位的需要，有針對性地進行開展法律培訓，提高員工的法律素質。在交商事易過程中要提高法律風險防控意識和能力，重視書面合同的簽訂。規范經營行為，加強信用建設，重視知識產權保護，認識到制假售假等行為雖然使企業可能短期盈利，但卻會使企業陷入萬劫不復的深淵。只有企業擁有了自主知識產權的核心技術和主導產品，才能在市場競爭中占得先機。增強企業的社會責任感，認識到為了一己私利而污染環境不僅會給生態環境帶來更大的破壞，給社會經濟帶來損害，也會給企業本身帶來滅頂之災。

（二）優化企業內部管理，建立法律風險預警機制

小微企業的投資人應當結合企業自身的實際發展情況，對企業的管理模式進行必要的調整，及時完善企業的管理，搞好企業內部管理制度的建設，規范企業內部業務、財務、人事等管理機制。在企業內部建立運轉有效的風險預警機制避免法律風險帶入企業發展過程。對潛在的法律風險要有預判能力，對潛在的法律風險能提前注意和關注，事先采取措施進行適當的處理，避免法律風險的實際形成。

優化企業內部管理，形成合法經營、科學管理的良性運行機制。商事交易過程中簽訂和履行合同時要規范，依法規范企業的勞資關系，實現企業人力資源管理的規范化、合法化，促進企業的可持續發展。在企業招聘和員工管理過程中遵守勞動法的規定，及時簽訂書面勞動合同，及時向勞動者告知工作內容、工作條件、職業危害、安全生產狀況、勞動報酬及勞動者要求了解的其他情況。[2]企業倒閉停業時要進行適用破產清算，對包括員工工資在內的企業債務要進行處理，杜絕“棄廠跑路”的行為。

（三）建立外部法律服務機構，為小微企業提供無償有效的法律服務

相關職能部門應對小微企業發展加以引導、服務，變被動監管為主動服務，及時為小微企業選擇經營項目、引進技術、管理人才等提供信息服務，積極幫助企業化解經營過程中發生的各種矛盾，引導企業走上良性競爭、有序發展之路。同時也要敢于淘汰一批資源浪費、污染嚴重、效率低下、技術落后企業，這有利于節能減排、環境保護、減少惡性競爭、引進新技術，有利于經濟社會的長期健康發展。

建立相應的法律服務機構，針對部分小微企業主不同程度的存在法律意識淡薄、法律知識欠缺等問題，法律服務機構要積極加強與小微企業的聯系和溝通，深入開展法制宣傳，通過以案釋法、法律專題講座、提供法律咨詢等多種形式，引導企業管理者、員工增強法律意識和維權意識。[3]在深入學習和領會我國對小微企業新政策和措施的同時，針對小微企業發展面臨的困難和問題，拓展法律服務深度和廣度，準確把握法律服務的切入點，積極探索服務小微企業經濟發展新方法、新途徑和新思路，不斷完善服務和保障小微企業健康發展的工作措施，通過法律咨詢專題座談、代擬法律文書、擔當法律顧問、現場監督等服務手段參與企業活動，為小微企業提供行之有效的法律服務。

注釋：

[1]參見《中國小微企業發展現狀》，https：//sanwen8.cn/p/247WxsN.html，訪問日期：2017年7月15日。

[2]東莞市第三人民法院民二庭：《小微企業經營中的法律風險及防控措施》httpblog.sina.com.cnsblog_6b8379f00102 v7nz.html，訪問日期：2017年8月3日。

[3]參見陳麗平：《關于化解小微企業法律風險問題的思考》，載《科技展望》2014年23期。endprint