證券市場內(nèi)幕交易的法律規(guī)制問題研究

呂艷杰

證券市場內(nèi)幕交易指證交所（包括柜臺交易）內(nèi)的內(nèi)幕交易。歐盟反內(nèi)幕交易公約對內(nèi)幕交易的定義為：上市公司董事會主席或成員、管理與監(jiān)督機構(gòu)及代理人故意利用尚未公開、可能對證券市場有影響的信息。

證券市場內(nèi)幕交易法律規(guī)制

一、內(nèi)幕交易的內(nèi)涵及構(gòu)成要件

（一）內(nèi)幕交易的內(nèi)涵

證券市場內(nèi)幕交易指證交所（包括柜臺交易）內(nèi)的內(nèi)幕交易。歐盟反內(nèi)幕交易公約對內(nèi)幕交易的定義為：上市公司董事會主席或成員、管理與監(jiān)督機構(gòu)及代理人故意利用尚未公開、可能對證券市場有影響的信息，在證券市場進(jìn)行非常規(guī)操作。在內(nèi)幕交易過程當(dāng)中，需要強調(diào)的內(nèi)容包括：首先內(nèi)幕交易主體包括兩部分：傳統(tǒng)內(nèi)幕人員，如董事、公司經(jīng)理、股東、監(jiān)事及公司雇員等；其他由于工作或職業(yè)關(guān)系的臨時內(nèi)幕人員，如會計師、律師、資產(chǎn)評估人員及證券監(jiān)管機關(guān)人員等；其次內(nèi)幕交易手段包括自己交易證券、勸導(dǎo)他人交易證券或泄露信息使他人交易證券的行為；第三內(nèi)幕交易目的：獲取利益或避免損失；最后內(nèi)幕交易信息能對證券價格產(chǎn)生影響。

（二）內(nèi)幕交易的構(gòu)成要件

1、內(nèi)幕交易主體。我國證券法規(guī)定內(nèi)幕交易的主體包括：內(nèi)幕人分為兩類：（1）證券交易內(nèi)幕信息的知情人，即合法取得內(nèi)幕信息的內(nèi)幕人；（2）非法獲取內(nèi)幕信息的人員。

2、內(nèi)幕信息。內(nèi)幕信息是公司尚未公開的重大信息，禁止內(nèi)幕人員從事內(nèi)幕交易，以保護投資者的信息共享權(quán)。我國證券法規(guī)定：內(nèi)幕信息指在證券交易活動中，公司尚未公開的涉及公司財務(wù)、經(jīng)營或?qū)ψC券價格有重大影響的的信息。總之，內(nèi)幕信息是投資者信息共享權(quán)保護的客體，其構(gòu)成要件包括重大性、非公開性與真實性。

3、內(nèi)幕交易行為。內(nèi)幕交易形態(tài)包括：知悉內(nèi)幕信息的知情人員或非法獲取內(nèi)幕信息的其他人員買賣該公司證券；泄漏內(nèi)幕信息；建議他人買賣該證券等行為。

二、我國證券市場內(nèi)幕交易現(xiàn)狀

（一）政府因素問題

1、“政策市”問題。我國證券市場最初定位就是：為國有企業(yè)改革服務(wù)，不是形成資源高效配置市場。因此，這種理念造成：政府與證券市場之間的某種聯(lián)系，造就中國“政策市”。

2、證券市場統(tǒng)一監(jiān)管問題。“政策市”的形成原因在于證券市場的集中統(tǒng)一監(jiān)管體制，導(dǎo)致權(quán)力高度集中，進(jìn)而滋生腐敗，造成證券自律體制缺位。證券業(yè)協(xié)會作為證券行業(yè)自律組織仍然缺乏有效約束機制。

3、政府型內(nèi)幕人。在市場內(nèi)幕信息中，政府信息是重要的內(nèi)部消息源。這樣就造成：靠近政府政策制定者的、有特殊背景的機構(gòu)或個人成為內(nèi)幕交易主體的重要組成部分之一。

（二）市場交易主體問題

1、中國歷史形成的社會結(jié)構(gòu)，嚴(yán)重影響人們的思維與行為方式，使得擁有內(nèi)幕信息的人員在利益關(guān)系上很容易優(yōu)先考慮或滿足與自己關(guān)系親近的人。

2、社會公眾對涉及內(nèi)幕交易的經(jīng)濟犯罪缺乏正確認(rèn)識，造成對內(nèi)幕交易行為相對寬容的文化心理。

3、經(jīng)濟社會的信用基礎(chǔ)較差，證券市場投機行為極為盛行，“關(guān)系——投機——賺錢”成為證券市場投資者的游戲模式。

4、證券內(nèi)幕交易監(jiān)管機制不健全，內(nèi)幕交易受查處概率很小，使得機構(gòu)與個人為高額利潤鋌而走險。

三、完善內(nèi)幕交易法律規(guī)制的政策建議

（一）建立嚴(yán)格規(guī)范的信息披露制度

信息披露是投資者做出合理投資決策的基礎(chǔ)，是社會公眾與監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管發(fā)行人的重要手段。信息披露出發(fā)點：增強證券發(fā)行與交易透明度，為投資者提供充分、及時、準(zhǔn)確信息。

1、加強政府信息保密及其披露。目前，我國證券市場由政府主導(dǎo)，受政府政策或消息影響較大，因此，政府政策與消息成為內(nèi)幕信息的重要組成部分。為了防止內(nèi)幕交易，政府需要做到：規(guī)范政策信息發(fā)布，加強政策信息保密工作；提高政府信息披露的時效性。

2、加強關(guān)聯(lián)交易的信息披露。關(guān)聯(lián)交易指中性的潛藏道德風(fēng)險的行為。在關(guān)聯(lián)交易過程中，內(nèi)部人可能會濫用對公司的控制權(quán)或重要影響力向公司支付對價，進(jìn)而損害公司及債權(quán)人、中小股東的合法利益。因此，首先要完善關(guān)聯(lián)交易信息披露規(guī)則與披露制度；其次，加強對關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管，增強監(jiān)管力度。

（二）加強政府監(jiān)管

1、保證基本的執(zhí)法力量。《證券法》授權(quán)中國證監(jiān)會是全國證券市場集中統(tǒng)一的監(jiān)管機構(gòu)。隨著證券業(yè)發(fā)展，中國證監(jiān)會包括其下屬單位應(yīng)不斷擴大執(zhí)法隊伍，提高執(zhí)法隊伍素質(zhì)，適應(yīng)證券市場監(jiān)管需要。

2、加強市場執(zhí)法手段。根據(jù)現(xiàn)行法律，中國證監(jiān)會在執(zhí)法過程中，存在很多法律障礙，比如法律沒有授權(quán)證監(jiān)會可查詢、凍結(jié)個人儲蓄賬戶，造成關(guān)鍵性執(zhí)法手段欠缺，制約證監(jiān)會執(zhí)法力度。因此授予證監(jiān)會必需的執(zhí)法手段，才有利于內(nèi)幕交易的預(yù)防、監(jiān)督與查處。

3、運用新技術(shù)。目前內(nèi)幕交易監(jiān)就是針對利用網(wǎng)絡(luò)手段進(jìn)行內(nèi)幕交易的行為，即通過網(wǎng)絡(luò)泄漏與傳播信息的行為。監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)運用網(wǎng)絡(luò)新技術(shù)、培訓(xùn)網(wǎng)絡(luò)人員增強監(jiān)管能力，如進(jìn)行投資者教育、利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布法律法規(guī)與監(jiān)管信息等。

4、加強對監(jiān)管者的監(jiān)管。證監(jiān)會權(quán)力的運用與行使缺乏外部權(quán)力追究監(jiān)管機構(gòu)責(zé)任方面規(guī)定，造成監(jiān)管機構(gòu)缺少解決問題的迫切性與動力，導(dǎo)致內(nèi)幕交易問題不能及時查處。因此，應(yīng)設(shè)立權(quán)力機構(gòu)監(jiān)督證監(jiān)會行為，保證其按法定程序行使監(jiān)督權(quán)力。

（三）完善證券內(nèi)幕交易法律責(zé)任體系

1、建立創(chuàng)新的私權(quán)救濟模式。真正的私權(quán)救助機制要求必須創(chuàng)新現(xiàn)有的訴訟模式。證券民事賠償案件一般涉及數(shù)額巨大。發(fā)達(dá)國家己經(jīng)形成證券訴訟特殊模式，但由于我國相關(guān)立法欠缺，使得證券民事救濟程序只能依民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。

2、完善證券內(nèi)幕交易行政責(zé)任規(guī)定。首先，罰款的參照物為：違法所得或避免的損失或在法條中另行明確“違法所得”包括“避免的損失”；其次，在法律責(zé)任中，明確規(guī)定上市公司、證券中介機構(gòu)的懈怠責(zé)任。

參考文獻(xiàn)：

[1]陸薇.內(nèi)幕交易行為構(gòu)成要件與法律責(zé)任比較研究[D].暨南大學(xué)，2007.

[2]陳士俏.論中國證券內(nèi)幕交易規(guī)制的完善[D].華東政法學(xué)院，2007.

[3]石榮.證券內(nèi)幕交易的民事責(zé)任研究[D].四川大學(xué)，2006.

[4]王志新.我國證券內(nèi)幕交易民事責(zé)任再研究[D].對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)，2007.