證券市場內幕交易的法律規制問題研究

呂艷杰

證券市場內幕交易指證交所（包括柜臺交易）內的內幕交易。歐盟反內幕交易公約對內幕交易的定義為：上市公司董事會主席或成員、管理與監督機構及代理人故意利用尚未公開、可能對證券市場有影響的信息。

證券市場內幕交易法律規制

一、內幕交易的內涵及構成要件

（一）內幕交易的內涵

證券市場內幕交易指證交所（包括柜臺交易）內的內幕交易。歐盟反內幕交易公約對內幕交易的定義為：上市公司董事會主席或成員、管理與監督機構及代理人故意利用尚未公開、可能對證券市場有影響的信息，在證券市場進行非常規操作。在內幕交易過程當中，需要強調的內容包括：首先內幕交易主體包括兩部分：傳統內幕人員，如董事、公司經理、股東、監事及公司雇員等；其他由于工作或職業關系的臨時內幕人員，如會計師、律師、資產評估人員及證券監管機關人員等；其次內幕交易手段包括自己交易證券、勸導他人交易證券或泄露信息使他人交易證券的行為；第三內幕交易目的：獲取利益或避免損失；最后內幕交易信息能對證券價格產生影響。

（二）內幕交易的構成要件

1、內幕交易主體。我國證券法規定內幕交易的主體包括：內幕人分為兩類：（1）證券交易內幕信息的知情人，即合法取得內幕信息的內幕人；（2）非法獲取內幕信息的人員。

2、內幕信息。內幕信息是公司尚未公開的重大信息，禁止內幕人員從事內幕交易，以保護投資者的信息共享權。我國證券法規定：內幕信息指在證券交易活動中，公司尚未公開的涉及公司財務、經營或對證券價格有重大影響的的信息。總之，內幕信息是投資者信息共享權保護的客體，其構成要件包括重大性、非公開性與真實性。

3、內幕交易行為。內幕交易形態包括：知悉內幕信息的知情人員或非法獲取內幕信息的其他人員買賣該公司證券；泄漏內幕信息；建議他人買賣該證券等行為。

二、我國證券市場內幕交易現狀

（一）政府因素問題

1、“政策市”問題。我國證券市場最初定位就是：為國有企業改革服務，不是形成資源高效配置市場。因此，這種理念造成：政府與證券市場之間的某種聯系，造就中國“政策市”。

2、證券市場統一監管問題。“政策市”的形成原因在于證券市場的集中統一監管體制，導致權力高度集中，進而滋生腐敗，造成證券自律體制缺位。證券業協會作為證券行業自律組織仍然缺乏有效約束機制。

3、政府型內幕人。在市場內幕信息中，政府信息是重要的內部消息源。這樣就造成：靠近政府政策制定者的、有特殊背景的機構或個人成為內幕交易主體的重要組成部分之一。

（二）市場交易主體問題

1、中國歷史形成的社會結構，嚴重影響人們的思維與行為方式，使得擁有內幕信息的人員在利益關系上很容易優先考慮或滿足與自己關系親近的人。

2、社會公眾對涉及內幕交易的經濟犯罪缺乏正確認識，造成對內幕交易行為相對寬容的文化心理。

3、經濟社會的信用基礎較差，證券市場投機行為極為盛行，“關系——投機——賺錢”成為證券市場投資者的游戲模式。

4、證券內幕交易監管機制不健全，內幕交易受查處概率很小，使得機構與個人為高額利潤鋌而走險。

三、完善內幕交易法律規制的政策建議

（一）建立嚴格規范的信息披露制度

信息披露是投資者做出合理投資決策的基礎，是社會公眾與監管機構監管發行人的重要手段。信息披露出發點：增強證券發行與交易透明度，為投資者提供充分、及時、準確信息。

1、加強政府信息保密及其披露。目前，我國證券市場由政府主導，受政府政策或消息影響較大，因此，政府政策與消息成為內幕信息的重要組成部分。為了防止內幕交易，政府需要做到：規范政策信息發布，加強政策信息保密工作；提高政府信息披露的時效性。

2、加強關聯交易的信息披露。關聯交易指中性的潛藏道德風險的行為。在關聯交易過程中，內部人可能會濫用對公司的控制權或重要影響力向公司支付對價，進而損害公司及債權人、中小股東的合法利益。因此，首先要完善關聯交易信息披露規則與披露制度；其次，加強對關聯交易監管，增強監管力度。

（二）加強政府監管

1、保證基本的執法力量。《證券法》授權中國證監會是全國證券市場集中統一的監管機構。隨著證券業發展，中國證監會包括其下屬單位應不斷擴大執法隊伍，提高執法隊伍素質，適應證券市場監管需要。

2、加強市場執法手段。根據現行法律，中國證監會在執法過程中，存在很多法律障礙，比如法律沒有授權證監會可查詢、凍結個人儲蓄賬戶，造成關鍵性執法手段欠缺，制約證監會執法力度。因此授予證監會必需的執法手段，才有利于內幕交易的預防、監督與查處。

3、運用新技術。目前內幕交易監就是針對利用網絡手段進行內幕交易的行為，即通過網絡泄漏與傳播信息的行為。監管機構應運用網絡新技術、培訓網絡人員增強監管能力，如進行投資者教育、利用互聯網發布法律法規與監管信息等。

4、加強對監管者的監管。證監會權力的運用與行使缺乏外部權力追究監管機構責任方面規定，造成監管機構缺少解決問題的迫切性與動力，導致內幕交易問題不能及時查處。因此，應設立權力機構監督證監會行為，保證其按法定程序行使監督權力。

（三）完善證券內幕交易法律責任體系

1、建立創新的私權救濟模式。真正的私權救助機制要求必須創新現有的訴訟模式。證券民事賠償案件一般涉及數額巨大。發達國家己經形成證券訴訟特殊模式，但由于我國相關立法欠缺，使得證券民事救濟程序只能依民事訴訟法的相關規定進行處理。

2、完善證券內幕交易行政責任規定。首先，罰款的參照物為：違法所得或避免的損失或在法條中另行明確“違法所得”包括“避免的損失”；其次，在法律責任中，明確規定上市公司、證券中介機構的懈怠責任。

參考文獻：

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