論網絡海外代購中消費者權益的保護問題

◇黃建鴻

論網絡海外代購中消費者權益的保護問題

◇黃建鴻

隨著網絡海外代購交易量增大，消費者權益受侵害的現象層出不窮，消費者權益的保障問題更加突出，嚴重影響了網絡海外代購健康交易環境的建立，已成為阻礙網絡海外代購可持續發展的一大詬病。本文從網絡海外代購的發展現狀出發，著重分析了網絡海外代購的法律性質及所涉各方之間的法律關系，探究出現消費者權益受侵害現象的深層原因，以期為網絡海外代購中消費者權益保護的完善提出建議。

網絡海外代購；消費者權益；法律保護

10.13999/j.cnki.scyj.2017.02.002

一、網絡海外代購概述

網絡海外代購是指，境內消費者通過互聯網電子交易平臺,與代購服務提供者達成代購協議，由代購服務提供者按照代購協議，從境外購買到相關商品后，帶回境內并交付給消費者，從而實現履行合同的一種經濟行為。自2014年8月1日中國海關總署制訂的《公告》實施以來，網絡海外代購開始正式成為有法可依的正經互聯網購物渠道。本文僅對符合法律的規定的正規網絡海外代購進行討論，即依托電商平臺進行代購。這種代購形式按照消費者的習慣主要分成兩種：一種是大型的官方專業的代購B2C網站（如京東官網代購）；另一種是在大型購物網站的C2C的基礎上建立的個人小型代購網店，即自然人個人在電子商務網站交易平臺基礎上開個網店，為有代購需求的消費者提供境外代購服務，即個人網絡代購。

二、網絡海外代購的法律關系分析

（一）網絡海外代購的法律性質

依托電商平臺代購，有現貨代購和非現貨代購兩種經營模式。

在現貨代購模式下，代購商在與實際消費者發生法律關系之前，已經事先從實際商品銷售商手上購得貨物，成為該貨物事實上的所有權人。代購商與實際商品銷售者之間成立的是買賣合同關系。已取得商品所有權的代購商對實際消費者直接出售貨物，他們間構成的法律關系為貨物買賣關系，訂立的也是買賣合同。

非現貨代購模式中，代購商還未取得商品所有權，他只是將相關商品信息、服務費用信息通過電子商務平臺發布出來使消費者知悉。代購商是按照消費者的指示去購買商品，所購商品也是消費者所指定的商品，最后交付購得的貨物并收取一定報酬，消費者與代購商之間是委托合同關系。

（二）網絡海外代購中消費者所涉及的法律關系

1.消費者與現貨代購商之間的法律關系

現貨代購模式下，消費者與代購商之間是買賣合同關系，消費者為買方，而代購商為賣方。《消費者權益保護法》里為保護消費者的弱勢地位，對經營者增加了多項強制性義務，以維護消費者的合法權益。網絡海外代購適用《消費者權益保護法》，代購商應將其認定為經營者，接受《消費者權益保護法》約束，應履行相應義務。

2.消費者與非現貨代購商的法律關系

非現貨代購模式下，消費者與代購商之間為隱名委托合同關系。在委托代理合同中，消費者和代購商均應按照《合同法》的規定，履行好委托人與受托人的義務。代購商應當按照委托人的指示處理委托事務，根據委托人的要求，報告委托事務的處理情況，承擔因自身懈怠、處理事務適當、超越權限給消費者造成損失的過錯賠償責任及在因銷售者原因對消費者不履行義務時向消費者披露銷售者。消費者應當按照約定支付受托人因提供服務而索取的報酬，賠償因消費者原因或不可歸責于受托人的原因給受托人造成的損害。

三、網絡海外代購中的消費者權益保護的主要問題

（一）網絡海外代購中消費者權益受到侵害的具體表現

1.對消費者安全保障權的侵害

安全保障權是消費者權益保障中最基本的權利，是其他權利的基礎和前提。但網絡的虛擬性使消費者的安全保障受到了嚴峻挑戰，主要表現在兩個方面：

（1）人身安全。一般消費者沒有產品質量檢測技術和材質識別能力，一旦使用存在安全質量隱患的產品，會對消費者的人身安全造成嚴重威脅。

（2）財產安全。現今網絡技術水平限制，木馬病毒、黑客入侵以及第三方電子商務平臺系統維護不良等原因，使消費者的個人信息、賬號、密碼的泄漏事件頻頻發生，不僅消費者隱私受到了侵犯，最終還會使消費者蒙受重大的經濟損失。

2.對消費者知悉真情權的侵害

在網絡代購交易中，代購商往往利用其握有大量商品信息的優勢地位，發布虛假信息、虛假廣告或者隱瞞信息，侵害消費者合法權益，直接或間接獲取非法利益。

（1）虛假廣告信息。在網絡代購中，消費者無法親自感知商品，代購商為了吸引消費者選購其商品，謊報產品材質，夸大產品性能，引誘消費者與其進行交易。

（2）虛假營銷手段。代購商經常發布虛假促銷信息，先調高價格再打折，使用顯著性標語吸引消費者的眼球，或者搭配質量不合格或缺斤少兩的贈品，引誘消費者的購物傾向。

3.對消費者公平交易權的侵害

公平交易權是消費者在購買商品或者接受服務時所享有的與生產經營者進行公平交易的權利，包括獲得質量保障和價格合理、計量正確等公平交易條件的權利。網絡海外代購中，代購商通常使用格式合同，即提前擬定好合同條款，消費者只能選擇是否接受，忽略消費者的權利，使消費者失去與代購商進行協商的自由。在格式合同中，代購商通常會利用其賣方優勢，設立免除自己責任，限制消費者權利的條款。當發生糾紛時，代購商往往以消費者事前同意為由，拒絕對消費者進行賠償。

4.對消費者獲得賠償權的侵害

消費者獲得賠償權又叫消費者求償權，是指消費者因購買、使用商品或者接受服務受到人身、財產損害的，享有依法獲得賠償的權利。

（1）認定侵權責任難度大，責任主體難以確認。網絡海外代購的一個交易的最終完成，需要經過眾多環節，每個環節都涉及到不同的主體，當消費者權益受到侵害，要認定侵權責任難度大。

（2）取證、舉證困難。在網絡海外代購中，代購商具有較強的網絡優勢，可能利用網絡技術對交易記錄和交易信息進行修改或刪除。

（3）管轄權爭議問題。網絡的虛擬性和開放性，使網絡海外代購以網絡為依托，能與世界上任何一個地方的人進行交易，通常涉及多個不同國家或地區，立法差異、管轄權限制、地方保護主義等因素，阻礙了消費者權益的維護。

（二）網絡海外代購中消費者權益的法律監管缺失

1.規制網絡海外代購的法律規范

我國立法針對網絡海外代購問題的專門規范，現只集中在稅法和進出口規范范疇，還未對消費者權益進行專門立法。原來網絡海外代購的偷逃稅款問題以及其合法性和準入門檻的激烈討論，學界和實務部門已經形成基本共識，相關法規的出臺奠定了網絡海外代購的合法化基礎。中國海關總署在2014年8月1日發布的《公告》，是我國第一部專門針對從事跨境電商業務的企業及個人的規章，海外代購行業的準入制度進入到了有法可依的規范經營階段。

2.網絡海外代購消費者權益保護的立法情況及存在問題

分析我國現行法律中涉及對消費者權益進行保護的法律主要有《消費者權益保護法》《合同法》《侵權責任法》《產品質量法》等，這些法律對消費者所應享有的權益進行了基本的規定，但在對于電子商務或更為細分的網絡海外代購中并沒有進行明確的規定。

我國目前專門針對網絡海外代購消費者權益進行直接規定的法律規定幾乎處于真空狀態，因而僅能參考針對網絡商品交易及電子商務等出臺的相關法律法規。2008年4月,為規范網上交易行為，推動電子商務良性發展,國家商務部起草的《電子商務模式規范》和《網絡購物服務規范》；工商總局出臺的《網絡商品交易及有關服務行為管理暫行辦法》，已于2010 年7月1日起正式實施，該辦法標志著行政權正式介入網絡商品交易、網絡購物已被納入工商監管范疇，具有重要的里程碑意義；2011年4月12日商務部第18號公告《第三方電子商務交易平臺服務規范》詳盡列舉了第三方電子商務交易平臺應遵守的經營規范；在最新由國家工商總局公布的《侵害消費者權益行為處罰辦法》已于2015年3月15日正式開始實施，特別對電子商務中涉及的各類消費者權益進行了具體規范。這些法律法規和政策雖然解決目前國內電子商務出現的諸多問題，但對于主體復雜、適用不清、關系混同的海外網絡代購來說，對其消費者的保障還是經常不能直接落到實處。

（三）網絡海外代購中第三方電商權責不明

1．第三方電商的權責不明的表現

目前，合法的網絡海外代購普遍依托于專業且具備較強實力的第三方電商平臺，這類平臺企業具備一定的經濟實力和救濟能力，在網絡海外代購消費者權益保障可能涉及多國法律競合并容易出現漏洞的情況下，第三方電子商務平臺作為交易的中間人和保障體系，應當對消費者權益的保護承擔一定的責任，但具體是何種責任，責任的范圍有多大，至今尚未有相關法律對此做出相關規定。

2.對此問題其他國家的立法情況

美國的通信得體法（the Communications Decency Act）規定:“交互式的計算機服務提供商（ICSP）不需要對其網站上他人發布的信息進行負責,對該信息服務提供商不能作為信息服務者或者提供方，與本法律規定不同的州法律和也不可以給交互式的計算機服務提供商設置多余的義務。”由此規定可見，美國法律不要求第三方電子商務平臺對賣家在交易平臺上發布的信息負有審查義務。歐盟的《電子商務指令》也規定不應當施加給購物網站過多的義務,但強調其應當對所傳輸、存儲的信息負有監督義務。

3.對我國第三方電商權責的評述

筆者認為，借鑒國外相關立法經驗，第三方商務平臺對代購商發布的產品細部信息真偽不具有審查義務，對具體案例中的消費者因此受到的損失，不應承擔連帶責任。但是該平臺應對代購商的身份信息進行嚴格審查和認證，完善代購商的準入和信用管理制度，及時清理不良商家。

因為商品信息是由代購商提供的，第三方電子商務平臺只提供平臺服務，并沒有主動發布信息或者極力撮合雙方進行買賣交易，對商品信息真偽不負責任。另外，網絡空間具有虛擬性和不確定性，在現今技術水平下，要求第三方電子交易平臺對數量巨大的代購商所發布的所有信息真偽都進行嚴格審查，這是不可能的，若因未履行商品信息審查義務而出現代購商違約要求第三方電子交易平臺承擔連帶責任，顯然有失公允。

雖然不應過分強調第三方電子商務平臺對代購商的監督義務，但是該平臺應對代購商的身份信息進行嚴格審查和認證，如果第三方電子商務平臺未盡到應盡的審查義務，消費者基于對該平臺的信任而對與代購商進行交易，因此所遭受的損失，第三方電子商務平臺不能免責，必須承擔賠償責任，消費者可根據《消費者權益保障法》的規定，對第三方電子商務平臺進行索賠。

四、加強網絡海外代購中消費者權益保護的建議

（一）規制網絡海外代購的法律適用

針對對消費者安全保障權的侵害，可以規制網絡海外代購的法律適用。網絡代購是基于網絡信息技術發展起來的新興行業，現有法律主要是針對傳統交易方式，對網絡海外代購所產生的部分跨國交易糾紛不能進行及時、有效的規制。故在近期，電子商務法起草之際，筆者呼吁對網絡海外代購中的消費者權益在新法中增設一定的專門保護規定。即可以將網絡海外代購中與傳統交易中的共性糾紛，通過現有法律直接進行規制或適當借鑒國外立法經驗，擴大現有法律的范疇，將該問題納入法律調整范圍；對于因網絡交易自身特性而出現的現有法律無法規制的特殊問題，可以制訂一些特殊規則和制度或對司法實踐中經常出現的問題進行司法解釋，以真正實現對代購交易中消費者權益的平等保護。

（二）完善代購商家信息披露制度

針對消費者知悉真情權的侵害，需要完善代購商家信息披露制度。消費者進行選擇判斷完成基于代購商給予的信息，為了克服代購商的強勢地位對消費者獲取信息造成的不利影響，應當在現有實行代購商準入制度的同時，加強信息披露制度的完善，要求代購商嚴格履行信息披露義務，解決信息分配不均問題，維護消費者的知悉真情權。我國法律目前只規定了經營者應公開的信息，但未對公開信息的方式、如何強制性要求經營者履行該義務做出規定，只有對法律做出明確性規定，才能令其真正發揮作用。代購商必須詳盡、如實地公開有關自身的基本信息、能代購的商品和服務種類以及有關代購服務其他信息。

（三）加強對網絡海外代購的監管

要預防對消費者公平交易權的侵害，需加強網絡海外代購的監管。

相較于傳統實物交易，網絡交易發展速度更快，更具有隱蔽性，作為市場監管部門，不能僅局限于線下監管，而應根據市場環境的變化，改變執法方式，加強對處于網絡環境下交易行為的監管，維護市場競爭秩序，保護消費者合法權益。

第三方電子商務平臺的監管。第三方電子商務平臺應對代購商的基本信息進行核對，同時對法律規定必須要有相關資質證明才能從事交易活動的商家，如國家規定從事藥品零售須取得藥品經營許可，此類規定往往是針對可能對消費者生命健康造成威脅而做出的規定，更應慎重對待，嚴格審查，對未具有相關資質證明的商家，應立即封號禁售，否則應承擔未盡義務的責任。

（四）網絡海外代購消費者爭議糾紛解決機制的完善

要實現消費者的賠償權，可以通過建立完善的網絡海外代購消費者爭議糾紛解決機制。網絡消費者因通過非正常渠道購買，若出現消費者權益糾紛，消費者維權之路舉步維艱。因此,我們應遵循合法性、獨立性、公正性、透明性、方便性、低費用性原則建立海外代購爭議解決機制。

1.建立在線糾紛解決機制

在線糾紛解決機制是指,通過運用互聯網這個一開始把消費者和商家聯系到一起的中介，來解決兩者間糾紛的機制。消費者和代購商產生交易糾紛后，消費者可以通過網絡與代購商直接取得聯系，就爭議問題提出交涉意見，最終達成合意。在線糾紛解決機制省時、方便，同時由交易雙方直接達成協議，無需考慮管轄權等問題，是解決網絡交易糾紛最常用、最經濟的方式。

2.提高舉證的可操作性

網絡代購中，解決糾紛最有利的證據就是雙方的交易記錄，但網絡交易記錄具有不確定性，應通過立法明確規定該證據的認定問題。舉證責任分配方面，若要求處于弱勢地位的消費者對商品質量不符合質量標準做出充分證明，明顯有違公平，不利于消費者權益的保護。應當充分考慮網絡交易流程的特殊性、所涉法律關系的復雜性及銷售者、代購者、消費者在交易中所處地位，建立與消費者舉證能力相匹配的責任分配體系。

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（作者單位：福州大學法學院）