律師參與刑事訴訟的風險及其防范

姚萬林

摘要：律師參與刑事訴訟有更大的風險，其風險涉及政治的、人身的、財產的諸多方面。產生這種風險的原因是有社會歷史的，也有客觀現實的；有律師自身的，又有立法不完善的。盡可能降低風險，加強相應防范措施。

關鍵詞： 律師；刑事訴訟；風險

D925.2

所謂風險，是指事的發生、發展過程中客觀存在著的能致人嚴重后果卻難以預料的不平常的風險。律師職業也不例外，但律師參與刑事訴訟的風險更大。近年來，《刑法》、《刑訴法》及《律師法》的修改完善并未降低這類風險，相反在一定程度上直接導致律師參與刑訴的熱情下降，參與辯護的案件逐漸減少。因此，筆者認為有必要對律師參與刑訴之風險作以探討，進而提出防范之措施。

一 律師參與刑事訴訟的風險的種類

政治風險。即律師因參與刑事訴訟而遭遇的涉及政治權利和前途的風險。修訂的《律師法》第45條規定：“律師有下列行為之一的，由省，自治區，直轄市人民政府司法行政部門吊銷律師執業證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任；△1泄露國家秘密的；△2向法官，檢察官，仲裁官以及其他有關工作人員行賄或指使，誘導當事人行賄的；△3提供虛假證據，隱瞞重要事實的。律師因故意犯罪受到刑事處罰的，應當吊銷其律師執業證書。”該條表明，律師參與刑訴是存在風險的，倘若這是律師本人原因所致，則是咎由自取，無可非議；如果并非律師本人原因所致，那則是一種嚴重的風險。

人身風險。即律師因參與刑事訴訟而結怨于某些當事人或案件相關人，使其受到人身傷害。常見的有以下幾種情況：因與辦案人持有不同意見，將辦案人員打傷，拘留。如轟動全國的鄭州律師李奎生案；這種風險具有不可防性，辯護律師稍有不慎，即禍從天降。

財產風險。即律師因參與刑事訴訟而可能遭致的合法財產的減少。一般是律師參與到刑訴案件當事人的相對人（即案件的被害人），他們因律師為當事人辯解感到懊惱和氣泄，從而遷怒于律師；也有當事人認為律師沒有為其起到辯護作用而報復律師，如有偷律師的交通工具，通訊工具的，也有向律師擲黑磚，砸門窗甚至毀壞律師住宅的，等等。

另外，參與刑事訴訟的的律師的親屬也可能遭致風險。其父母、妻兒、兄姐等可能遇到恐嚇、威脅、甚至被綁架、 傷害、乃至被殺害。這類情況近年時有發生。

二、律師參與刑事訴訟風險的成因

律師參與刑事訴訟之所以存在多種風險，既有社會歷史原因，又有客觀歷史原因；既有律師自身的原因，也有立法不完善的原因。

某些社會群體對律師執業及作用不了解，甚至持有偏見，是不容忍視的社會原因。

盡管《律師法》早已將律師界定為“為社會提供法律服務的執業人員”。但由于我國歷史上長期處于專權化統治狀態，加之民眾法律維權意識比較淡漠。因此，多數人對律師行業存在一定的偏見心態，甚至認為律師是“拿了人家”為人說話的，是“商人”，與“個體戶”毫無二致，更有甚者，把對當事人的偏見轉嫁到律師個人身上。

立法技術的缺陷，是應予正視的一個客觀事實。

當今世界上不少國家都在立法上確認了律師刑事辯護的豁免權。我國刑法典中規定的“辯護人，代理人毀滅、偽造、妨礙作證罪”與“偽證罪”、“妨礙作證罪”以及“幫助毀滅、偽造證據罪”，不僅表現出法條的競合，導致立法資源的浪費，而且有針對律師而設之嫌，直接相悖于罪刑平等原則（刑法第4條）。

律師自身因素也是刑事訴訟中面臨風險的重要原因

律師職業是一種受過專門法學教育、符合法定條件，從事法律服務的社會角色，具有專門性和專業性的特點，這就要求律師具備良好的品行、正義的觀念、豐富的社會經驗和深厚的法律功底。而我國當前狀況是，只要通過司法資格考試，只要在律師事務所實習一年一律就被授予律師資格，而在一定程度上忽略了對律師職業道德的考量，這樣勢必造成我國律師素質的參差不齊。這在一定程度上助長了律師受到報復和侵害的可能性。

三、律師參與刑事訴訟的防范

盡快完善律師立法制度，建立律師刑事責任豁免制度。

律師刑事責任的豁免主要包括兩項內容：一是律師在刑事辯護中發表的言論，無論是口頭的，還是書面的，不受法律追究。二是律師在刑訴中向法院提供或出示的文件、材料失實的，不受法律追究。當然，律師享受刑事責任豁免權的同時，也有一定的限制，如不能詆毀憲法，不能危害國家安全，不能在刑訴中發表貶損司法機關名譽的言論，不能擾亂司法活動的正常秩序。

加大普法力度，進一步加強律師制度與作用的宣傳。

近年來，我國出臺了大量的法律，這為律師的執業活動提供了法律基礎。但應當看到，除少數法律曾引起人們的較多關注，大多數的法律或因為認為與己無關， 或因修改頻繁、應接不暇，或因執法問題造成對法失去信心，并不為多數公民所知、所解。因此，必須加大普法力度，通過各種宣傳形式，使公眾了解律師制度，理解律師職業的社會價值，尊重律師的勞動，進而形成一種尊重律師的合法權益，保障律師正當職業的社會風尚。

提高律師在刑訴業務中的執業自律性和自我保護能力。

作為律師，應該嚴格自律，勤勉盡責，公平正義，遵紀守法。這種理念應貫穿于律師參與刑事訴訟的全過程，同時要正確處理與委托人的關系，對其提出的不正當要求，應堅決予以回絕，不能一味迎合委托人的意志，更不能成為當事人掩蓋罪行、逃避法律制裁的工具。

總之，無論參與刑法訴訟的風險有多大，只要辯護律師能夠忠誠法律，自律自愛，善講策略，就能化險為夷，實現社會正義。