外商投資企業(yè)非公允股權稀釋的涉稅問題探析

郭富禮（濱江區(qū)國家稅務局 浙江 杭州 310051）

陳 展（浙江省國家稅務局 浙江 杭州 310006）

外商投資企業(yè)非公允股權稀釋的涉稅問題探析

郭富禮（濱江區(qū)國家稅務局 浙江 杭州 310051）

陳 展（浙江省國家稅務局 浙江 杭州 310006）

近年來，稅務部門不斷加強對非居民股權轉(zhuǎn)讓行為的監(jiān)控管理，“一元轉(zhuǎn)讓”、“平價轉(zhuǎn)讓”等股權轉(zhuǎn)讓行為作為重點風險事項均受到稅務部門的調(diào)查調(diào)整，非居民股東無稅轉(zhuǎn)讓股權的籌劃空間受到限制。為減輕或消除非居民股東投資退出環(huán)節(jié)的稅收成本，部分外商投資企業(yè)開始采用其他方法進行避稅，非公允股權稀釋就是其中之一。非公允股權稀釋，是指公司一個或多個股東按賬面注冊資本等非公允價不對稱增資，導致其他股東持股比例下降、股權受到稀釋的現(xiàn)象。本文從兩個非公允股權稀釋案例入手，分析此類案例的稅務處理思路，并對如何加強稅收風險防范提出建議。

一、兩個股權稀釋案例的涉稅問題分析

案例一：某化工公司成立于2000年，注冊資本100萬元，由非居民企業(yè)股東A全資控股。2013年，該化工公司市場估值達到400萬元，股東B以現(xiàn)金100萬元的形式對該公司進行增資，合同約定，股東A和B各擁有公司50%的股份。

分析：股東B這種非對稱增資方式使股東A的股權受到稀釋，表面上看股東A也沒有得到很好的補償，這與我們反稀釋的正常思維明顯相悖。在私募交易的法律實踐中，私募投資人通常會要求增加反稀釋條款，防止在目標公司進行后續(xù)項目融資或者定向增發(fā)過程中，自己的股份被過分稀釋。但在這個案例中，我們卻看到完全相反的一面，原股東輕易地接受了股權稀釋的方案。從稅收角度看，企業(yè)所得稅法規(guī)定股權轉(zhuǎn)讓所得應當繳納所得稅，但增資不同于股權轉(zhuǎn)讓，實踐操作中一般不對增資環(huán)節(jié)征收股權轉(zhuǎn)讓的所得稅。雖然很多稅務干部覺得這個案例有疑點，但卻找不出依據(jù)征稅。

案例二：非居民企業(yè)股東甲全資控股一家食品公司，注冊資本100萬元。10年后，股東乙出資100萬元對該食品公司進行增資，不久后，股東甲從食品公司收取100萬元現(xiàn)金后退出，股東乙100%控股該公司，公司注冊資本又減至100萬元。

分析：通過先增資后減資的籌劃，該食品公司的股東完成了從甲到乙的轉(zhuǎn)換，注冊資本未發(fā)生變化。針對股東甲的撤資行為，當?shù)囟悇站痔峁┝藘煞N稅務處理思路。第一種思路是，根據(jù)《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第34號）第五條的規(guī)定，股東甲撤回投資取得的資產(chǎn)應區(qū)分為投資收回、股息和股權轉(zhuǎn)讓所得，其中股息和股權轉(zhuǎn)讓所得應進行納稅申報。由于股東甲撤資回報過低，屬于“納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當理由的”情形，當?shù)囟悇站挚梢砸罁?jù)《稅收征管法》第三十五條的規(guī)定，按照公允價值核定股東甲撤資時應該拿回的補償。第二種思路，如果該食品公司不能解釋短期內(nèi)吸收投資又減少投資的行為具備合理商業(yè)目的，當?shù)囟悇站挚梢园凑铡兑话惴幢芏惞芾磙k法》將連續(xù)增資減資的行為重新定性為股權轉(zhuǎn)讓，從而對非居民股東甲轉(zhuǎn)讓食品公司100%股權的所得進行征稅，股權轉(zhuǎn)讓收入按照公司增資時公允價值確定。對比兩種處理思路，前者是按照撤回投資，將所得區(qū)分為股息和股權轉(zhuǎn)讓所得進行征稅；后者是直接定性為股權轉(zhuǎn)讓所得。在股息與股權轉(zhuǎn)讓所得的協(xié)定稅率不同的情況下，繳稅金額會有差異。

厘清了案例二的解決思路，我們嘗試能否用同樣的方法去解決案例一。首先，非居民企業(yè)股東A未撤出或減資，無法用第一個思路確認減資或撤資所得。其次，引進戰(zhàn)略投資者對企業(yè)進行增資，是非常普遍的商業(yè)行為，僅因為另一個股東增資就重新定性為股權轉(zhuǎn)讓，不符合《一般反避稅管理辦法》第五條“稅務機關應當以具有合理商業(yè)目的和經(jīng)濟實質(zhì)的類似安排為基準”的規(guī)定，適用會比較困難。因此，解決案例一需要另辟蹊徑。

案例一中，問題的根源在于增資過程中，新老股東的股權比例是按照賬面注冊資本確定，而不是按照增資時公司的公允價值確定。按照增資時公司價值400萬元為基礎，增資后股東A應當享有80%的股權，而投入100萬元的股東B應當只有20%的股權。但根據(jù)增資協(xié)議，股東A和股東B的持股比例各為50%。這樣一來，可以認為股東A無償讓渡30%的股份給股東B。通過上述分析，企業(yè)的增資行為又轉(zhuǎn)變成股權轉(zhuǎn)讓行為，于是稅務部門便有了征稅依據(jù)。股東A無償轉(zhuǎn)讓的30%股份的公允價為150萬元（500萬×30%），成本價為47.5萬元（100萬/80%×30%），應對股權轉(zhuǎn)讓所得102.5萬元征稅。

《中華人民共和國公司法》明確規(guī)定，企業(yè)減資必須嚴格按照7個程序進行，包括股東會作出決議或者決定、修改公司章程、辦理前置審批、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單、通知債權人和對外公告、清償債務或提供擔保和辦理工商變更登記。盡管非對稱增資或減資都能達到股權稀釋的目的，但由于增資程序相對簡單，大多數(shù)企業(yè)會選擇增資方式。

二、非公允股權稀釋現(xiàn)象背后的避稅邏輯

通過非公允股權稀釋籌劃，可以達到以下效果。第一，如同案例一那樣，原股東實現(xiàn)了股權部分轉(zhuǎn)讓，由于披上了增資的外衣，不容易受到稅務部門的調(diào)查，可以避免繳稅。一些企業(yè)在進行公司架構(gòu)重組時，往往以非公允增資方式，實現(xiàn)關聯(lián)股東間的股權傳遞，搭建目標持股架構(gòu)。第二，通過一次或多次上述增資后，原非居民股東的持股比例降至25%以下，再過一段時間，原股東進行股權轉(zhuǎn)讓，因為很多稅收協(xié)定都規(guī)定非居民在持股不超過25%的情況下轉(zhuǎn)讓股權，來源國沒有征稅權，此時股東申請享受協(xié)定待遇，就可以實現(xiàn)無稅收成本的退出。實踐發(fā)現(xiàn)，一些外商投資企業(yè)就是采用這種方式最終轉(zhuǎn)變?yōu)閮?nèi)資企業(yè)。第三，股東為了規(guī)避外匯管制，也會考慮利用關聯(lián)企業(yè)非公允股權稀釋，人為調(diào)整各方持股比例，再對公司的未分配利潤進行“按需分配”。比如，在中外合資企業(yè)中，通過非公允股權稀釋，人為抬高境外股東的持股比例，再對大量未分配利潤進行分配，這樣境內(nèi)資金就可以堂而皇之地出境了。第四，由于非居民股東取得股息要征收預提稅，而居民企業(yè)取得股息可以免稅。部分公司會先以居民企業(yè)股東按非公允價增資，盡量降低原非居民股東的持股比例，再對企業(yè)留存的未分配利潤進行分配，這樣居民公司取得的股息就可以免稅。還有一些外商投資企業(yè)通過這種手段，將應分配給其他國家股東的利潤盡可能多地分配給香港股東，以享受大陸和香港的稅收安排優(yōu)惠。

三、加強稅收管理的建議

第一，轉(zhuǎn)變增資環(huán)節(jié)不存在應稅行為的觀念。如果股東以實物或無形資產(chǎn)增資，可能存在評估增值，需要繳納企業(yè)所得稅或個人所得稅，投資環(huán)節(jié)實物或無形資產(chǎn)所有權的轉(zhuǎn)移，也會涉及增值稅。即使股東以現(xiàn)金方式增資，尤其是非對稱增資，可能是非公允股權稀釋，稅務部門需要高度關注。

第二，嚴密監(jiān)控增資行為。稅務部門應將增資行為納入風險管理范疇，對于非對稱增資，應評估企業(yè)的公允價值，已經(jīng)發(fā)生大幅增值而按賬面價值協(xié)商增資后持股比例的，應進行深入調(diào)查。對于短期內(nèi)頻繁發(fā)生增資減資行為的企業(yè)，更要了解其是否具備合理商業(yè)目的，是否存在與上述兩個案例類似的避稅籌劃。稅務部門與商務部門的信息共享機制中，應將企業(yè)增減資信息列入共享范圍，擴大源頭監(jiān)控范圍。

第三，嚴把增資后的協(xié)定待遇享受后續(xù)審核關。如上分析，企業(yè)可能先通過非對稱增資稀釋股權，以達到符合享受協(xié)定待遇的法定條件，再申請享受股息、股權轉(zhuǎn)讓等協(xié)定優(yōu)惠，這就可能構(gòu)成了協(xié)定濫用。稅務部門可以將企業(yè)增資行為與享受協(xié)定待遇備案聯(lián)系起來，將二者作為一組風險特征組，具備這組風險特征的企業(yè)要作為重點對象進行排查：一要排查增資環(huán)節(jié)是否存在納稅義務，二要確定協(xié)定待遇是否可以享受。筆者認為，非公允股權稀釋的情況下，補繳了增資環(huán)節(jié)視同轉(zhuǎn)讓股權的預提稅后，可以享受協(xié)定待遇；如果沒有補繳，則視為協(xié)定濫用，不應給與協(xié)定待遇。

責任編輯：高仲芳