我國與圖書館有關的網絡版權糾紛案件舉要與分析
——《信息網絡傳播權保護條例》頒布實施十周年紀念（二）

秦珂

我國與圖書館有關的網絡版權糾紛案件舉要與分析
——《信息網絡傳播權保護條例》頒布實施十周年紀念（二）

秦珂

文章通過對2006年《信息網絡傳播權保護條例》實施以來我國圖書館界發生的部分典型網絡版權糾紛案件的審理焦點、抗辯理由、影響案件走向的因素以及規避責任風險若干重要規范的分析與闡釋，使圖書館能更深刻地認識法律法規的立法背景和本意，正確理解法律法規內涵，科學把握利用版權行為的邊界，不斷完善版權管理體系與機制，有效防范侵權風險，及時化解版權危機。

圖書館信息網絡傳播權保護條例版權侵權糾紛訴訟

引用本文格式 秦珂.我國與圖書館有關的網絡版權糾紛案件舉要與分析——《信息網絡傳播權保護條例》頒布實施十周年紀念（二）［J］.圖書館論壇，2016（10）：69-80.

AbstractThis paper analyzes the focus，defense and influencing factors of library network copyright disputes in China since the implementation of Regulations on the Protection of the Right to Network Dissemination of Information in 2006，and expounds the important norms for risk aversion to reveal the legislative background and original intention of laws and regulations profoundly，aiming to help library community to correctly understand the their connotations，to grasp the boundaries of copyright，thus improving the copyright management system and mechanism constantly，preventing the risk of infringement effectively and resolving copyright crisis.

Keywordslibrary；Regulations on the Protection of the Right to Network Dissemination of Information；copyright；copyright dispute；litigation

2001年，我國修訂后的《著作權法》第10條第12款幾乎直接援引《世界知識產權組織版權條約》（WCT）第8條后半部分的規定設立“信息網絡傳播權”，即“以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利”，從而在我國版權制度中確立了新的無形財產權的法律地位。2006年7月，根據《著作權法》第58條的規定，國務院頒布實施《信息網絡傳播權保護條例》（以下簡稱《條例》），標志著我國信息網絡傳播權法律規范的體系化［1］?！稐l例》是迄今為止我國審理網絡版權糾紛案件依據的最主要的法規。本文選擇近10年我國發生的16例與圖書館有關的典型網絡版權案件進行分析（見表1），既是對《條例》頒布實施這樣一個我國版權制度發展史上具有里程碑意義事件的紀念，又希望通過對案件具體情況、審理案件適用的法律法規的闡釋以及法官思維與傾向的判讀，使圖書館界進一步深刻認識立法背景和目的，正確理解與科學運用法律法規，同時總結經驗，汲取教訓，改善對策措施，健全版權管理的體系和機制，不斷提高規避與化解責任風險的能力。

表1　16例與圖書館有關的網絡版權糾紛案件概況

1　網絡版權糾紛案件審理的焦點

1.1被告是否存在過錯

“過錯”是版權侵權責任的構成要件之一，是網絡版權糾紛案件審理過程中最富爭議的焦點，也是法院審理案件必須厘清的問題。比如，在案件1中，被告主張其行為無過錯，不構成侵權。但是，對照《條例》第7條、第10條的規定，被告的過錯是明顯的，比如服務對象超出范圍、未采取技術措施防止讀者下載［2］；在案件8中，法院認定被告未盡到合理的注意義務，存在一定過錯。我國理論界對網絡侵權的歸責原則問題存在分歧：一方面，《著作權法》第48條第1款、第4款和《侵權責任法》第36條第1款沒有明確侵犯信息網絡傳播權的認定必須以主觀過錯為前提，所以只要行為符合未經授權“提供作品”和“交互傳播”的要件，又無合理使用、法定許可等免責依據，即可認定是侵權，與主觀過錯無關；主觀過錯只適用于對是否承擔賠償責任的考量，即適用“無過錯責任原則”。比如在案件13、案件14中，法院都認為被告主觀上無過錯，不承擔賠償責任。另一方面，按照《侵權責任法》第7條的規定，無過錯責任原則的適用必須由法律特別規定，否則只能適用過錯責任原則，即只有過錯才承擔責任［3］27。有學者認為，侵犯信息網絡傳播權行為人之主觀過錯就是“利用”以及侵害事實的存在［4］。

對于網絡侵權連帶責任的歸責原則問題，理論與立法都較為明確和統一，即適用“過錯責任原則”。過錯在《條例》中表述為“明知或應知”，在《侵權責任法》里的概念是“知道”，而在2012年《最高人民法院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》（以下簡稱《規定》）中又使用了“明知或應知”。學界普遍認為“知道”包括“明知”和“應知”。在部分國家，對“明知”的判斷沒有客觀標準，經常得出截然相反的結論。比如，在澳大利亞和加拿大發生的關于圖書館提供自助復印機是否構成“明知”過錯的問題上，法院作出了不同判決［5］。在案件6中，二審法院認為“無通知即無明知，無明知即無責任”，指出圖書館在接到通知后中斷了鏈接服務，不存在過錯，不承擔責任。在此案，法院將權利人發出的“通知”作為圖書館存在“明知”過錯的條件。關于“通知”與“明知”的關系在《規定》第13條有確切規定。但是，“通知”只是判斷“明知”的一個標準，而非唯一標準。相對于“明知”，對“應知”的判斷要更復雜和困難得多。《規定》提出了多項指導意見。

1.2被告侵權性質的界定

侵權性質直接影響到該承擔的法律責任，是網絡版權糾紛案件涉及的又一個焦點。比如，在案件13、案件14中，被告都主張自己只是提供信息存儲空間服務，而案件15的被告則認為自己不是內容提供者，目的都是希望法院在行為性質方面作出有利于自己的判決。雖然我國法律欠缺歐美國家侵權理論關于“直接侵權”（direct infringement of copyright）與“間接侵權”（indirect infringement）的概念，但包含相對應的條款。一般認為，現行《著作權法》第48條第1款、第3款、第4款、第5款和《侵權責任法》第36條第1款，以及《規定》第3條、第4條、第5條等都是針對直接侵權的規定；而《侵權責任法》第36條第2款、第3款與《規定》第7條是對間接侵權的規定。我國司法實踐廣泛采用直接侵權與間接侵權的劃分和認定，這成為處理信息網絡傳播權糾紛案件的重要審判邏輯［6］123與依據。直接侵權是指非經授權“提供作品”，并進行“交互傳播”，而又不符合版權限制條件。在案件1中，被告未經許可在互聯網傳播他人作品，使用戶可以在其個人選定的時間與地點獲得作品，構成對信息網絡傳播權的侵害。在案件2中，法院適用原《著作權法》第47條第1款，認定被告構成侵權。間接侵權是指在提供網絡接入、信息存儲空間、搜索鏈接等技術服務時教唆或者引誘了他人的直接侵權行為，或者為直接侵權提供了條件，擴大了侵權后果而具有“可責備性”。在案件7中，一、二審法院雖然認為被告提供的是信息存儲服務，但是適用原《著作權法》第47條判定被告構成對信息網絡傳播權的侵犯。在案件12中，被告網頁明確標識了與內容提供商“合作建立”的字樣，給法院判定其共同侵權提供了證據。即便圖書館提供的都是技術服務，但侵權性質也會有所不同。在案件9中，法院沒有認可被告關于提供鏈接服務的抗辯，而是認為其提供了信息存儲服務，不符合免責條件，適用原《著作權法》第47條第1款，從而判決與內容提供商構成共同侵權。在案件7、案件9、案件12中，被告承擔的都是直接侵權責任。在案件5中，一審法院認定被告的設鏈行為雖然侵犯了版權，但是符合《條例》第23條的免責規定。顯然，一審法院認定被告的行為只是構成間接侵權，但是二審法院認為被告從事的是深度鏈接服務，從而構成應知過錯，且未盡審查義務，在未經許可的情況下向網絡提供作品，構成對信息網絡傳播權的侵犯，這是對直接侵權的認定。

表2　16例與圖書館有關的網絡版權糾紛案件中法院認定的被告存在的過錯

表3　16例與圖書館有關的網絡版權糾紛案件中被告的抗辯理由

1.3被告的賠償責任

本文列舉的網絡版權糾紛案件都涉及被告是否承擔賠償責任以及賠償數額的確定問題。具有過錯是侵權人承擔版權賠償責任的前提［7］。在認定過錯的基礎上，按照《著作權法》第49條的規定，確定賠償標準有3種方法：實際損失、違法所得、法定賠償。這幾種方法是逐次遞進的關系，即首先應當根據實際損失確定賠償；只有在實際損失難以確定的情況下，才可以根據違法所得確定賠償；在違法所得也難以確定時，才可以適用法定賠償，法定賠償是萬不得已而最后適用的方法［8］227。但是，在網絡版權糾紛案件的審理中，侵權人違法所得與權利人的實際損失往往難以計算，導致立法者的本意落空，只能由法官在法定賠償的標準內通過行使自由裁量權來確定。影響法定賠償的因素多且復雜，比如作品本身因素（如作品類型、作品知名度、市場價值、許可費、獨創性程度）、侵權情節因素（如侵權性質、侵權方式、侵權持續時間、主觀過錯程度、侵權后果）和侵權人因素等（如經營規模、影響力、經濟狀況）［9］。在本文列舉的16個案件中，有4個案件的被告承擔賠償責任，都是“本院酌情予以判定”的法定賠償，法院考慮的因素包括被告的主體性質、是否有經濟利益、對免責規定的符合性、作品類型、作品的獨創性、過錯程度、侵權性質、侵權情節、侵權范圍、侵權后果等。在案件7、案件14、案件15中，法院在確定賠償數額時考量了“權利人針對同一作品反復起訴”的賠償問題，并且在案件7、案件15的審理中，法院以“在先案件的賠償額足以彌補權利人的損失”為由駁回了原告的賠償請求，案件14中法院以同樣理由適當降低了賠償數額。應當注意的是，我國法律沒有像美國版權法那樣賦予圖書館善意合理使用的抗辯權，在損害賠償責任的承擔上，圖書館與一般主體毫無二致。如果圖書館的行為構成侵權，只要造成了權利人的損失，無論是否具有善意，無論實際損失是否可以計算，圖書館均要承擔損害賠償責任［10］。

2　被告的抗辯理由分析

2.1公益主體性質

在版權制度中，存在著當私人利益與公共利益發生沖突時，優先保護公共利益的所謂“公共利益優位原則”。但是，能否把“公共利益”確立為一項抗辯原則，甚至作為審理案件的考量因素則是一個頗具爭議的問題［11］275。在本文列舉的多起案件中，被告都在答辯中稱自己的行為是出于公益目的，并向法院出示了事業單位證明，而“公共利益”的抗辯也的確在個別案件中一定程度地影響了法院對案件的審理與判決。比如，在案件5中，二審法院認為被告“系公益性質的文化機構，其網站不以營利為目的”；在“周國平訴天津圖書館版權糾紛案”中，法院認為圖書館作為公益事業法人，對作品的傳播符合公共利益的行為，不承擔刪除涉案作品和賠償的責任。但有學者認為，圖書館不可能因為自己的出發點是為了公共利益而得到法律的特別豁免［12］。另有學者針對案件5指出，公益性文化機構的性質只能是在賠償數額確認上的一個酌定因素，不是免予侵權責任的擋箭牌，不應擴大公益性文化機構性質在司法上的作用和意義［13］。在本文列舉的大多數案件中，法院未將被告的主體性質作為認定侵權與責任承擔的因素，說明公共利益的實現不能以無條件犧牲權利人的利益為代價，圖書館不能將免責希望寄托于法院對公益服務的照顧，而應扎實地做好版權管理工作。

2.2作品最終用戶

最終用戶是指對作品和相關客體進行消費的人，可以是自然人，也可以是法人。作品的最終用戶由于處于作品流通鏈條的末端，不是版權法關注的焦點，版權法即便對他們有所涉及，也多是從限制版權、保障最終用戶利益的角度來規定的。圖書館是最終用戶的類型之一，法律這樣規定的目的是試圖通過賦予或者確認最終用戶的某些權益來維持權利人和社會公益之間的平衡［14］。在案件4、案件7、案件10、案件15、案件16中，被告都聲稱自己是“用戶”或者“最終用戶”，其用意不言自明，但是法院并未將“最終用戶”作為審理與判決案件考量的因素之一。原因是隨著技術的發展，圖書館的功能日漸豐富，其版權角色出現延展化、復合化特征，不再是單純的“最終用戶”。早在16年前，我國著名知識產權專家張平就指出，數字技術條件下，圖書館是個多重權利的主體，綜合了ICP、OSP、ISP的色彩［15］58。另有學者認為，網絡環境中圖書館的版權角色必須重新加以界定，版權法應明確圖書館的作品傳播者的法律地位［16］。在案件9中，法院明確認定圖書館提供了“信息存儲空間服務”，并適用《條例》第22條的規定，進而對圖書館進行免責評價?？梢姡ㄔ赫J為圖書館在該案中是“網絡服務提供者”，而非“最終用戶”。圖書館版權角色的嬗變意味著權利與義務的調整，其行為涉及的法律關系、法律規則更加多樣化、復雜化，侵權風險隨之增加。

2.3版權合理使用

關于合理使用的性質，存在著“權利限制說”“侵權阻卻說”“使用者權利說”“未上升為權利的法益說”等不同觀點。其中“侵權阻卻說”認為，使用者的行為構成侵權，只是法律不予追究［17］159；或者說，當使用者受到權利人的侵權指控時，可以將其使用屬于合理使用作為一種抗辯理由［18］105。在16個案件中，有6個案件的被告明確以合理使用作為抗辯理由之一，但除案件2外，其他5個案件中被告的合理使用抗辯都未被法院接受。比如，在案件3中，法院認為被告的行為超越了合理使用的邊界。在案件9中，被告主張其行為符合《著作權法》第22條第6款和《條例》第6條第3款、第7條的規定，但法院予以否定。最典型的當屬案件1，被告的行為嚴重違犯《條例》第7條的規定，不僅服務對象超出法定范圍，而且不能證明作品的合法來源，也沒有按照《條例》第10條第4款的規定采取技術保護措施。在案件2中，法院適用《條例》第7條的規定，認為被告的行為屬于合理使用，駁回原告訴訟請求。作為圖書館業內人士，筆者為被告勝訴感到欣慰；但是，如果認真仔細地將被告的行為與《條例》第7條的規定對照，很容易發現出入非常明顯。

2.4權屬與許可抗辯

在版權侵權訴訟中，原告首先應舉證證明自己是版權享有者［19］。被告提出權屬抗辯的理由，一是認為原告并非涉案作品的權利人，二是認為自己對涉案作品享有版權。如果原告不能舉證證明自己對涉案作品享有版權，則將被法院認定不具備訴訟主體資格，駁回訴訟請求。在案件3中，被告認為戴延慶與“獨孤纏紅”并非同一主體，原告未取得該作品的信息網絡傳播權，這是該案的關鍵問題之一。雖然法院認定“獨孤纏紅”是戴延慶的筆名，原告具備起訴資格，但是可以看出被告主動積極的維權意識。在案件12中，被告認為原告不是《管理新腦》一書的權利人，得到了法院的認可。“先授權，后使用”是利用版權的一般原則，除了合理使用、法定許可等法定情形外，圖書館對作品的使用應先取得授權，這也是非常重要的抗辯理由。在案件1中，被告既未能證明涉案作品的合法來源，又不能證明自己對涉案作品的網絡傳播得到了權利人的合法授權［2］。隨著保護版權和風險防范意識的提高，絕大多數圖書館都與內容供應商簽訂了責任擔保合同，可以據此開展“非侵權擔保約定抗辯”，即涉及權利瑕疵的責任由內容提供商（第三方）承擔。在案件8、案件9、案件10、案件12、案件13、案件14與案件15等案件中，被告都拿出與內容供應商簽訂的合同主張免責，也得到了內容供應商的認可。非侵權擔保約定抗辯對減免圖書館的責任可能起到一定的幫助，但是并非能夠完全免責，案件9就是例子。

2.5符合“避風港”規則

“避風港”規則建立了一種高度形式化的認定網絡服務提供者責任的程序，具有劃定責任邊界與責任限制等功能。這項原則由“通知”和“移除”（notice-takedown）兩部分構成，其內涵簡而言之是：網絡服務提供者在接到權利人發出的侵權通知后應立即采取措施阻止侵權，進入“避風港”免責?！肚謾嘭熑畏ā返?6條第2款、《條例》第23條前半段、《規定》第13條都涉及了“避風港”的內容。在案件5、案件6的審理中，一審法院都認為被告的行為符合《條例》第23條的規定，不承擔責任。與“避風港”規則相聯系的是“紅旗標準”（red flag test），指網絡服務提供者對于“顯而易見”的侵權行為不能不管不問，即不能采取“駝鳥政策”，否則就推定構成應知過錯?！肚謾嘭熑畏ā返?6條第3款、《條例》第23條的“但書”部分，以及《規定》第7條第3款都是涉及“紅旗標準”的規定?！凹t旗標準”是“避風港”規則的例外，如果圖書館的行為符合“紅旗標準”，即便其行為滿足“通知－移除”程序的條件，也不能進入“避風港”。在案件6的二審中，上訴人就認為一審法院沒有適用《條例》第23條“但書”部分審理案件，背離了法律規定，意思就是強調被上訴人的行為符合“紅旗標準”，不能適用“避風港”規則豁免責任，但這種訴求未得到二審法院支持。“紅旗標準”與“避風港”規則的關系帶給圖書館的啟示是：對于“明顯”的侵權行為，要主動采取制止措施，而不能坐等權利人的通知；否則，有可能對損害擴大的部分與直接侵權人一起承擔連帶責任。

2.6局域網內傳播

在案件2、案件9、案件10、案件11、案件12、案件15等案件中，被告都指出作品只在校園網或者圖書館局域網內傳播，未給權利人造成大的負面影響。認為在局域網中未經授權傳播作品不構成侵權的重要論據是：這種傳播不符合“在個人選定的時間與地點”獲得作品的信息網絡傳播權構成要件?！按拮有拊V北京萬方數據股份有限公司西安分公司等侵犯著作權糾紛案”“北京紫禁城影業有限責任公司訴國家林業局西南航空護林總站侵犯信息網絡傳播權糾紛案”等案件的判決結果是對非經授權在局域網中傳播他人作品構成侵權的肯定?！稐l例（草案）》第4條第5款曾提出“本館的網絡閱覽系統”的概念，但是《條例》最終未對“局域網”中的傳播行為是否受到規制予以明確。有學者認為，將“個人選定的地點”絕對當成世界上任何一個地方，是不成立的［20］。“個人選定的地點”是指公眾可以在若干個能夠訪問服務器的終端中隨意選擇；“個人選定的時間”也非指任何時間，而是指服務器在一天中開放的時間［21］。《條例》第7條關于圖書館合理使用的相關規定，從另一個角度說明局域網傳播作品亦屬于信息網絡傳播［20］。《規定》第2條規定：本規定所稱信息網絡，包括……向公眾開放的局域網絡。所以，圖書館未經授權不得將作品上載到校園網、館局域網內傳播（除非法律另有規定）。

2.7一事不再理

“一事不再理”（ne bis in idem）是在民事訴訟中經常遇到的問題，其作為一項司法慣例和審判原則，對于維護司法裁判權威、防止糾紛爭執不休、實現訴訟經濟具有重要的意義。但是司法實踐中如何理解與把握“一事不再理”，在理論層面仍存在諸多疑惑：如何認識與判別“一事”“此事”、與“彼事”怎樣區別等都無統一的答案［22］。在案件7、案件14和案件15中，被告都認為原告的行為屬于重復訴訟，按照“一事不再理”原則，應駁回其訴訟請求，但是得到的結果并不相同：在案件7中，一審法院支持了被告的訴求，但是二審法院予以糾正，認為原告的行為不構成重復訴訟；在案件14中，法院認為被告的行為是獨立“提供作品”，與其他服務器因“提供作品”導致的傳播行為無關，原告對此主張權利不屬于重復訴訟；在案件15中，法院認為，被告的侵權行為與此前相關案件的侵權行為應歸于同一侵權行為，原告的訴訟請求系重復主張，不予支持。2015年最高人民法院發布的《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第247條首次明確了“一事不再理”原則的具體適用問題：當事人就已經提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，符合下列條件的，構成重復起訴：后訴與前訴的當事人相同，后訴與前訴的訴訟標的相同，后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質上否定前訴裁判結果；當事人重復起訴的，裁定不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規定的除外。

3　影響案件審理走向的因素

3.1侵權版權的后果

毋須置疑，侵權后果越嚴重，案件的判決結果對被告就會愈不利。侵權后果受到綜合因素的影響，既與侵權行為、侵權范圍、侵權持續時間有關，也與是否營利、權利人的損失以及被告的過錯程度有關。在案件5中，二審法院認定被告未經許可提供了深度鏈接服務，承擔賠償責任，其中一個重要原因就是深度鏈接與普通鏈接在控制能力、傳播范圍、對權利人經濟收入的影響和危害程度等方面有較大的區別。圖書館在提供深度鏈接的情況下，盡管未直接向網絡提供作品，但作品的傳播效果與被鏈接網站對作品的傳播沒有本質的不同，降低了被鏈接網站的用戶流量，減少了廣告收入。在案件7、案件8、案件9、案件12、案件13、案件15等案件中，被告從事的都是鏡像服務，這種方式盡管是為內容提供商提供資源存儲空間，但是與《條例》第22條的規定有明顯不同，因為圖書館與內容提供商之間簽訂的購買和許可協議，很容易被法院認定構成合作侵權，承擔直接侵權責任。在案件1中，被告的行為屬于“提供作品”，構成直接侵權。

3.2法官的自由裁量權

法官履行審判職責的第一步是要找到裁判所依據的法律，然后進行案件審判。如果拒絕法官解釋，會給立法機關增加難以承受的信息。因為它要求立法機關不僅能預見每個可能出現且濫用制定法含混語言的奇怪案件，而且要能預見社會未來的每個變化，這些變化會讓當年在不知這些變化條件下起草的制定法規定無法實現其規定的目的［23］。法官自由裁量具有較大的靈活性與一定的隨意性，而且法官的知識水平、實踐經驗以及傾向性等都會影響案件的走向，這在與圖書館有關的網絡版權糾紛案件中體現得較為充分。比如，在案件7～16這10個案件中，被告從事的都是鏡像服務，操作過程沒有實質性區別，但是案件7、案件8、案件9、案件12、案件13、案件15的被告被判構成侵權（其中案件9的被告還承擔了賠償責任），而案件10、案件11、案件14、案件16的被告被法院認定不構成侵權。又如，法院對案件7、案件14和案件15中被告關于“一事不再理”訴求的不同認定也是法官自由裁量的結果。各案件中被告賠償責任的確定，在法官自由裁量下更是差別較大，沒有規律可尋。

3.3審理案件的標準

我國網絡版權糾紛案件的司法裁判實踐是不斷進化的過程，在各個發展階段審理案件的理念、標準、規則的區別，特別是制度適用的混亂造成對同類型、同性質案件裁判結果的大相徑庭。比如，在案件5中，一審法院適用《條例》第23條的規定認為被告符合免責條件，而二審法院適用“用戶感知標準”，判決被告構成侵權。有學者認為，該案二審法院的裁定不合理地加重了圖書館的法律責任［24］。在同樣是圖書館提供鏈接服務的案件6中，一審和二審法院都適用“服務器標準”判定被告不構成侵權。然而有學者對于該案的判決頗有微詞，認為是對“服務器標準”的濫用［25］。鑒于“服務器標準”與“用戶感知標準”的局限性與適用的混亂，2012年《規定》確立了“法律標準”在審理網絡版權糾紛案件中的地位，要求應通過對特定事實的評價來判斷是否符合“作品提供”和“交互傳播”的信息網絡傳播權特征，對于已經處于“提供狀態”的作品的再利用等都不構成直接侵權。

4　圖書館豁免責任的若干重要規范

4.1未獲直接經濟利益

是否產生“經濟收益”是網絡服務提供者能否承擔版權責任的重要考量因素［26］131?！稐l例》第7條規定，圖書館合理使用數字版權“不得直接或者間接獲得經濟利益”?！稐l例》第22條第4款規定，提供信息存儲空間服務“未直接獲得經濟利益”?！兑幎ā返?1條規定，網絡服務提供者直接獲得經濟利益的，負有較高的注意義務。在案件1、案件2、案件3、案件5、案件10、案件12、案件13等案件中，被告或者辯稱“沒有直接或間接經濟利益”，或者“未有任何營利”“未直接獲得經濟利益”等，法院均予以認可。學術界對“直接獲得經濟利益”主要有兩種理解，一是認為只要是在服務中投置了廣告就證明直接取得了經濟利益；二是認為如果廣告與特定作品無“直接”關聯，則不屬于直接獲得經濟利益［27］。2010年北京市高級人民法院在《關于審理涉及網絡環境下著作權糾紛案件若干問題的指導意見（一）（試行）》（以下簡稱《指導意見》）第25條規定，按照時間、流量向用戶收取服務費用的，不屬于《條例》第22條第4款的“直接獲得經濟利益”。《規定》第11條規定，一般性的廣告費、服務費不是直接獲取經濟利益的情形，但是針對特定作品的廣告費或者與特定作品有聯系的經濟利益屬于直接獲得經濟利益。所以，判斷獲得直接經濟利益的“唯一標準”是其與特定作品或者收益掛鉤。

4.2采取措施的時間

在案件8中，原告認為被告在接到侵權通知后并未及時刪除涉案作品，存在過錯。被告辯稱，作品的刪除權由內容提供商掌握，圖書館沒有主動刪除涉案作品的能力，得到法院認同。這種情況同樣存在于圖書館提供鏡像服務的各個案件之中。在案件5和案件6中，被告在接到通知后或者自行斷開了與涉案作品的鏈接，或者在公證處的公證下斷開了鏈接。那么，圖書館在接到權利人的通知后采取制止侵權措施的合理時間期限該如何把握呢？《侵權責任法》第36條第2款、《規定》第13條都用了“及時”的表述，而《條例》第15條則要求“立即”。無論是“及時”還是“立即”，都是模糊的。在“國際唱片業協會訴阿里巴巴案”“劉勝京訴搜狐愛特信信息技術公司案”等案件中，被告就是未及時斷開鏈接而構成過錯。有學者認為采取措施的合理時間是接到通知后的24-48小時［28］。《規定（征求意見稿）》第18條根據作品類型的不同，設置了“一個工作日”與“五個工作日”等兩種標準。美國參議院委員會在通過DMCA法案的報告中指出，不同的技術情形或變化的情況可能需要制定不同的時間期限［29］。由于影響采取措施的因素較多，所以《規定》第14條規定，對“及時”的認定，要根據通知的形式和準確度，采取措施的難易程度、網絡服務的性質，以及涉案作品的類型、知名度、數量等因素綜合判斷。

4.3合格通知的判斷

由于侵權通知是觸發網絡服務提供者刪除義務產生的重要因素，所以侵權通知的內容和形式變得重要起來［30］221?！稐l例》第14條規定，通知書“應當”包含要求刪除或者斷開鏈接的涉嫌侵權作品的名稱和網絡地址、構成侵權的初步材料?！皯敗币辉~明確限定了權利人通知的構成要件，是對權利人通知的最低要求。不符合《條例》規定要件的通知，應被視為未發出通知，不能作為對抗網絡服務提供商援引避風港規則免責的理由［31］。其實不然，比如北京市高級人民法院在“國際唱片業協會訴百度案”“國際唱片業協會訴阿里巴巴案”的審理中，就對“不合格”通知的效力作出了截然相反的認定，引起業界廣泛爭議［28］32-33?！吨笇б庖姟返?8條對“不合格通知”法律效力的認定提供了指導性意見，規定：通知未包含被訴侵權的作品……的網絡地址，但網絡服務提供者根據該通知提供的信息對被訴侵權的作品……能夠足以準確定位的，可以認定權利人提交的通知屬于……“確有證據的警告”。第29條規定：對被訴侵權的作品……是否能夠足以準確定位，應當考慮網絡服務提供者提供的服務類型、權利人要求刪除或者斷開鏈接的作品……的文件類型以及作品……的名稱是否具有特定性等具體情況認定。所以，圖書館在提供網絡服務的過程中，對于權利人提供的已經證明了權屬關系而未提供侵權作品網絡地址的通知，應認定為“確有證據的警告”，要積極履行刪除或斷開鏈接義務。

4.4未改變作品內容

《條例》第20～22條都將“未改變作品、表演、錄音錄像制品”作為網絡服務提供者免責的條件之一。在案件12中，法院就認為被告未改變作品內容?！案淖儭钡暮x是什么呢？網絡服務的特征在于：通過預先設定的程序，消極且自動回應用戶的指令，以“自動的技術過程”對信息內容進行原封不動的傳輸和臨時存儲。如果信息內容被人為地改動之后，再被傳輸或臨時存儲，就不再符合“消極、自動”的方式提供服務的特征。此時網絡服務提供者應被認為參與實施了對信息內容的復制和傳播，可能構成直接侵權［32］312?！吨笇б庖姟返?4條規定，“改變”指作品、表演與錄音錄像制品“內容”的改變，但是排除下列行為：改變存儲格式、加注數字水印等網站標識，以及在作品、表演與錄音錄像制品的前、中、后安排或插播廣告等。按照《規定》第9條第3款的規定，如果網絡服務提供者對作品進行了“修改”，則可能構成應知過錯，但是未對“修改”進行解釋。此外，圖書館提供網絡信息服務不得主動對作品進行選擇、分類、編輯、推薦。圖書館沒有主動設置和修改分類，這是法院認定案件6中的被告不構成侵權的原因之一。

4.5標識信息的來源

《條例》第22條第1款規定，提供信息存儲服務要“明確標識信息存儲空間是為服務對象所提供，并公開網絡服務提供者的名稱、聯系人、網絡地址。”制定該條款的目的是為了避免權利人產生疑慮，以為該服務中存儲的作品、表演、錄音錄像制品是網絡服務提供者提供的，避免在涉嫌侵權時權利人將該網絡服務提供者告上法庭，增加社會成本［33］。在案件9中，法院認為被告“未明確標示信息存儲空間是為第三人提供”。而在“北京三面向版權代理有限公司訴重慶立東科技有限公司網絡版權糾紛案”中，二審法院認為被告在自己的網站上標識相關信息的行為實現了《條例》第22條第1款的立法目的，具備了該項規定的免責條件，不承擔賠償責任［34］?！稐l例》第22條的5項規定是免責的“充分但非必要條件”，提供信息存儲空間服務的圖書館如果完全具備這些條件，那么必定會免責。盡管未“標識信息來源”不必然承擔責任，但是無法直接進入“避風港”免責，是否承擔責任還要考量其他具體的侵權行為。

5　余論

網絡版權糾紛與訴訟抵消著新技術為圖書館創造的“紅利”，對圖書館服務構成負面影響。比如，在案件6中，圖書館雖然勝訴，但是許多圖書館都擔心惹上官司而關閉了鏈接服務［35］。另外，網絡版權糾紛和訴訟反映了數字技術條件下利益格局調整引發的社會動蕩，凸顯了圖書館平衡版權利益關系的重要價值，部分與圖書館有關的網絡版權糾紛案件被最高人民法院或者地方高級人民法院公布為典型知識產權案例，就印證了這一點。既然圖書館從事網絡信息服務無法繞開版權問題，既然版權糾紛與責任風險不可能絕對避免，那么就要重視對相關案件的研究，目的是能“吃一塹，長一智”。

版權糾紛發生后，圖書館要注重對證據的保有，一項重要措施就是開展“公證證據保全”。圖書館通過公證機構進行證據保全，既可以及時固定、保存證據，防止數字證據的滅失或被篡改，又能夠提高證據的證明力與被采信力。據統計，各種類型的知識產權案件中，公證保全證據在版權糾紛適用最為普遍。比如，經對224件開展公證證據保全的知識產權案件的分析，版權糾紛案件190件，占了84.82%［36］。本文列舉的16個案件中，原告無一例外地開展了公證證據保全（有的進行了多次證據保全）。與此形成對比，只有案件5、案件6中的涉案圖書館申請了公證證據保全。這說明，相對于權利人，圖書館整體的維權意識、維權能力還差得很遠。

糾紛是社會主體間利益沖突的極端表現，而糾紛解決過程的本質就是各方主體在基本法律框架下的利益博弈，從而實現妥協與接受的過程［37］。對簿公堂只是解決沖突的最終選擇，而非首要策略，解決版權糾紛應堅持自行和解與訴訟調解優先的原則。因為司法審判不能克服適用成文法無法顧及各方利益的缺陷，自行和解與調解則能取得雙贏或者多贏的效果。在我國有的地方，知識產權案件調解率達85%～90%［38］。圖書館版權糾紛不乏通過自行和解或者訴訟調解得到妥善解決的案例，比如“李昌奎訴青島理工大學侵犯著作權糾紛案”“中國大百科全書出版社訴北京世紀超星信息技術發展有限責任公司、廣東省立中山圖書館侵犯著作權糾紛案”。在案件1中，原、被告雙方曾經都有調解的意向，但是最終未能達成協議。

版權的不斷強化保護對圖書館是個新的挑戰。一個具有廣泛正當性的法律可以為了保護某個人或少數團體的權益而犧牲普遍者的需求、犧牲知識的生產和傳播需求嗎？茍如此，版權的擴張必然導致整個知識產權保護制度和文化再生體系的崩塌［39］。圖書館是為數不多的能夠在版權圍剿中為用戶保留與拓展自由使用知識信息空間的社會組織，是版權法應該特殊關照的對象。所以，希望版權制度對圖書館能“另眼看待”，建立相關針對性的責任豁免制度與規則，使圖書館不致因為陷入頻繁的訴訟、背負沉重的賠償責任而無法將全部精力用于服務工作。這不是乞求法律對圖書館的格外施恩，而是出于對版權行使與保護應當服從于社會整體利益的價值考量。

［1］楊小蘭.中國信息網絡傳播權立法回顧與展望［J］.當代傳播，2015（1）：70-72.

［2］劉明江.論圖書館對數字圖書的合理使用［J］.電子知識產權，2015（7）：64-67.

［3］楊立新.網絡侵權法律應用指南［M］.北京：法律出版社，2010：27.

［4］楊明.《侵權責任法》第36條釋義及其展開［J］.華東政法大學學報，2010（3）：123-132.

［5］王遷.論版權“間接侵權”及其規則的法定化［J］.法學，2005（12）：66-74.

［6］孔祥俊.網絡著作權保護法律理念與裁判方法［M］.北京：中國法制出版社，2015：123.

［7］朱丹.過錯認定與著作權侵權賠償責任［J］.人民司法，2013（7）：83-86.

［8］宋魚水.著作權糾紛訴訟指引與實務問答［M］.北京：法律出版社，2014：227.

［9］易珍春，李青.涉網絡著作權案件酌定賠償問題研究［J］.中國版權，2014（5）：10-17.

［10］王清，陳凌云.中美版權法之公益圖書館豁免制度比較［J］.圖書館雜志，2008（9）：2-5.

［11］韋景竹.版權制度中的公共利益研究［M］.廣州：中山大學出版社，2011：275.

［12］金雪梅.試論圖書館合理使用的判斷標準與現行法律依據［J］.圖書館論壇，2012（6）：55-58.

［13］詹啟智.圖書館網頁深度鏈接引發的爭議與侵權防范［J］.三峽大學學報（人文社會科學版），2013（3）：67-71.

［14］韋之.著作權產品最終用戶的法律責任探討［J］.著作權，2000（4）：10-12.

［15］張平.網絡知識產權及相關法律問題透析［M］.廣州：廣州出版社，2000：58.

［16］馬海群.數字時代圖書館發展面臨的著作權問題［J］.江蘇圖書館學報，2001（2）：3-7.

［17］趙海燕，田忠玉.著作權法熱點難點問題研究［M］.北京：法律出版社，2014：159.

［18］馮曉青.知識產權法前沿問題研究［M］.北京：中國人民公安大學出版社，2004：105.

［19］陳錦川.網絡著作權審判實務及其新進展［J］.信息網絡安全，2006（3）：59-63.

［20］陳錦川.關于網絡環境下著作權審判實務中幾個問題的探討［J］.知識產權，2009（6）：42-54.

［21］連錕.局域網內作品傳播相關法律問題淺析——以信息網絡傳播權為視角［J］.法制博覽，2012（3）：32-34.

［22］張衛平.一事不再理原則的法理根據及其運用［EB/OL］.［2016-05-03］.http：//chinacourt.org/article/detail/2014/ 05/id1305217.shtml.

［23］孫海龍，趙克.變與不變：信息網絡傳播權的動態演進和司法應對［J］.法律適用，2013（11）：78-84.

［24］韋景竹.圖書館工作中的版權侵權責任分析與啟示［J］.圖書情報工作，2010（1）：54-57，138.

［25］梁志文.我國法上的避風港規則：利益失衡與立法完善［J］.電子知識產權，2011（11）：33-40.

［26］陳明濤.網絡服務提供商版權責任研究［M］.北京：知識產權出版社，2011：131.

［27］郝春琪.網絡著作權領域的“避風港原則”解讀［J］.安陽工學院學報，2013（5）：29-31.

［28］宋海燕.中國版權新問題［M］.北京：商務印書館，2011：38.

［29］張明，陳默，程試捷.如何界定“迅速回復”［J］.今日南國，2010（8）：171-172.

［30］吳偉光.網絡環境下的知識產權法［M］.北京：高等教育出版社，2011：221.

［31］史學清.避風港還是風暴角——解讀《信息網絡傳播權保護條例》第23條［J］.知識產權，2009（2）：23-29.

［32］王遷.網絡環境中的著作權保護研究［M］.北京：法律出版社，2011：312.

［33］張建華.信息網絡傳播權保護條例釋義［M］.北京：中國法制出版社，2006：85.

［34］劉娟娟.信息存儲空間提供者的侵權責任限制［J］.人民司法，2010（24）：94-98.

［35］劉嬋.肇慶數字文化網：一公共圖書館惹近兩年版權糾紛［EB/OL］.［2016-05-03］.http：//culture.people. com.cn/h/2011/1216/c226948.html.

［36］凌崧，凌宗亮.網絡證據保全公證的現實困境與完善建議［J］.重慶郵電大學學報，2012（3）：31-37.

［37］劉友華.知識產權糾紛解決策略研究——一種博弈論視角［J］.知識產權，2012（8）：38-46.

［38］劉永祥.司法實務視角下的著作權間接侵權問題研究［J］.海峽法學，2013（2）：66-71.

［39］雷啟立.“網絡撞車黨”和作者的知識產權——“三面向”系列訴訟案引發的思考［J］.編輯學刊，2008（3）：8-11.

［40］秦珂.2006年以來我國圖書館合理使用數字版權立法研究綜述——《信息網絡傳播權保護條例》頒布實施十周年紀念（一）［J］.圖書館論壇，2016（8）：72-83.

（責任編輯：劉洪）

Summary and Analysis of Library Network Copyright Disputes in China——Commemorating the Tenth Anniversary of the Promulgation and Implementation of Regulations on the Protection of the Right to Network Dissemination of Information（2）

QIN Ke

秦珂，男，新鄉學院圖書館研究館員。

2016-07-12