解讀《最高人民法院關于審理非法行醫刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

胡安冬深圳市龍華新區衛生監督所

解讀《最高人民法院關于審理非法
行醫刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

胡安冬
深圳市龍華新區衛生監督所

打擊非法行醫行為一直是衛生行政部門重要的工作職責之一，對于一般的無證行醫人員，依照《醫療機構管理條例》以及《中華人民共和國執業醫師法》中的相關條款已經足夠對其進行懲戒，但對于部分頑固和死灰復燃的非法行醫人員，行政處罰已經不足以懲罰其違法行為，需要依照《中華人民共和國刑法》中的相關條款予以刑事立案。

《中華人民共和國刑法》第三百三十六條規定：未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。然而，法條中沒有對“情節嚴重”進行界定，為此在2008年4月29日，最高人民法院頒布了《最高人民法院關于審理非法行醫刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，對應當入刑的非法行醫人員做了明確的界定，作出相應解釋：一、解釋中明確說明屬于具有下列情形之一的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規定的“未取得醫生執業資格的人非法行醫”：（一）未取得或者以非法手段取得醫師資格從事醫療活動的；（二）個人未取得《醫療機構執業許可證》開辦醫療機構的；（三）被依法吊銷醫師執業證書期間從事醫療活動的；（四）未取得鄉村醫生執業證書，從事鄉村醫療活動的；（五）家庭接生員實施家庭接生以外的醫療行為的。這里定義了兩種情況：一種是無證開辦醫療機構，一種是未取得合法行醫資質進行診療活動，另外對于刑法第三百三十六條第一款規定的“情節嚴重”有以下五種情況：（一）造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的；（二）造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的；（三）使用假藥、劣藥或不符合國家規定標準的衛生材料、醫療器械，足以嚴重危害人體健康的；（四）非法行醫被衛生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫的；（五）其他情節嚴重的情形。其中對于刑法第三百三十六條第一款規定的“嚴重損害就診人身體健康”，有如下兩種情況：（一）造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的；（二）造成三名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的。

那么在實際工作中，對于非法行醫人員，達到移送公安部門的條件需滿足哪些？第一種，如果因非法行醫被衛生行政部門執法人員予以過兩次行政處罰，第三次發現仍舊在從事非法行醫活動的，可以立即移交至公安部門，這種情況比較普遍，我們通常移交非法行醫刑事案件都是以這種條件移交；第二種，有確切的證據表明，由于其非法行醫行為導致了甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險的，可以移交公安部門處理，但實際情況中，且不說要證明導致了甲類傳染病的傳播，即使是發生甲類傳染病，也是非常小概率的事件，因此要滿足第二種條件進行移交是非常罕見的；第三種，造成了就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的，這里的定性，要參照《醫療事故處理條例》，本文不贅述，要造成導致一般功能障礙，需要進行醫療事故鑒定，在實際工作中會見到患者經過非法行醫人員診治后死亡的情況，但并不是所有的死亡都是由于非法行醫導致，筆者遇到過這種情況，最后司法鑒定的結果顯示，死者是由于自身器官功能障礙導致死亡，即非法行醫人員即使不做任何行動患者也會死亡，非法行醫人員由于延緩死者的救治時間需要承擔民事責任，同時承擔行政責任，但不承擔刑事責任；第四種，使用假藥、劣藥或不符合國家規定標準的衛生材料、醫療器械，而足以嚴重危害人體健康的，需要藥品監管部門出具的證明非法行醫人員使用的是假藥、劣藥或不符合國家規定標準的衛生材料、醫療器械，但尚無司法解釋或者案例表明足以嚴重危害人體健康該如何進行定義，是否需要進行鑒定等，目前針對其定義有兩種意見，一種認為只要是來源不明的藥物就足以認定會嚴重危害人體健康，另一種則認為足以危害人體健康需要“權威鑒定部門”出具的鑒定報告方可認定足以嚴重危害人體健康，但在衛生監督日常工作中，非法行醫人員無法出具其藥品的合法來源，我們就可以初步認定藥品為假藥劣藥，通過發函藥監部門的方式，來逐步取證。

以上幾種條件滿足其一即可移交公安部門，這里需要我們注意的一點就是在移交公安部門的同時，我們仍需要對非法行醫人員予以行政處罰，之前有移交公安我們不予行政處罰的意見，對此筆者持保留態度。根據《中華人民共和國行政處罰法》第七條第二款的規定：違法行為構成犯罪，應當依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰，只是說對于行政處罰中的罰款和行政拘留可以折抵相應的罰金和刑期。

在移交公安部門的同時，應當將前兩次的案卷材料及本次發現的再次違法的證據一齊移交至公安部門，同時告知其滿足追究其刑事責任的條件，需要注意的是，衛生部門需要對前兩次予以行政處罰的材料負責，要保證處罰的過程合理合法。