加強資金托管，切實防范股權投資基金運營風險

朱明艷

摘 要：股權投資基金的發展其資金越來越帶有公共性，因缺失第三方托管而可能增加基金的運行風險。文章探討采取有別于公募基金的托管方式，通過嚴格選定投資禁止性內容，完備托管內容、流程、程序，以克服人為的風險，提高行業的社會形象。

關鍵詞：股權基金 托管 防范風險

中圖分類號：F830.91 文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2016）06-146-02

股權投資基金多為私募基金，規則上并不要求強制托管，可以由投資人自行協商確定有安全保障的存儲、取兌方式。但自互聯網技術快速運用于投融資領域，投資人來源分散，對金融的認識或信息的來源處于弱勢地位，對于是否托管及相應的保障無從分析或知曉，一些或以“監管”混淆托管。最近暴出的泛亞、E租寶等管理資產的重大問題，與其說是“監管”出了問題，不如說是“托管”失之過寬的問題更為直接。凡投資人超過一定數量且不可能直接過問基金運作的情況下，由第三方托管基金顯得十分必要，特別當互聯網手段運用以后，一個開放的投融資平臺，資金托管是保障資金安全十分重要的手段。

以浙江為例，股權投資基金（在證監部門的規章范疇內多稱為“創投基金”）發展比較活躍，浙江省股權投資行業發展報告（2014）及有關通報，2014年浙江VC（venture capital）和PE （private equity）計1140家，管理規模1300億元，2015年發展到1747家，管理規模2700億元。這其中多少基金是正規托管的尚無從知曉。

一、股權投資基金的托管不同于公募基金托管

股權投資基金寬進嚴出，目前依規則要求備案、合格投資人、定期信息披露等。公募基金的規范性相對完備，托管是強制性要求，托管機構所承擔的業務行為對私募股權投資基金有借鑒意義，但不能照搬照抄。適合股權投資基金托管的業務內容是：

（一）開設股權投資基金財產的資金賬戶

一般要有托管專戶和基本戶?；緫粲糜诨鸬娜粘ＹM用支出，如年報審計費、有關的證照費、手續費、會議費等與基金直接相關的費用支出，而托管戶僅負責與投資相關的收、支、分配、日常費用的劃轉。股權投資基金一般在法律上是獨立的主體，收支的性質、種類與非獨立法律主體地位的公募基金是不一樣的。另外，股權投資基金證券賬戶可以單獨開設，只是第三方存管仍然應該在托管戶，以保證股權上市后的變現資金依然回到基金托管戶；對所托管的不同基金財產分別設置賬戶，確保基金財產的完整與獨立。一個基金管理公司管理的股權投資基金超過兩個或以上，代表的是不同的投資人集合與利益，必須分開設戶，設賬套；保存基金托管業務活動的記錄、其他相關資料?；鹨笸泄軝C構辦理業務必須提供相應的資料，對這些資料合規性和程序性審核后據以辦理業務并留檔。但并不要求算賬和報賬，只是完成復核工作。算賬、記賬、報賬是股權投資基金自身的業務職責；按照基金章程或合伙協議的約定，根據基金管理人的投資指令，及時辦理繳付的投資款、項目出資交割款、項目回收分配清算、基金日常費用的劃轉、支出等事宜。這是托管的核心要義，防止資金的移用或濫用，防止說一套做一套。公募基金是一次完成募資再限期投資，無論開放或封閉，申購、贖回相對穩定，基金凈值應波動不大。股權投資基金投退融合，也有承諾制、實繳制等等，理論上最高境界可以賬戶上沒有一分錢的高效運作，但只要有資金的流水經過賬戶，如果沒有托管，過程中移用、濫用的風險就會大許多。因此，不是賬戶上錢多錢少的問題，而是資金流水多大的問題，引入無直接控制關系的第三方監督，可增強基金防范人為因素，即便正常投資損失，也能擺在明處，買者自慎；出具年度托管報告等投資人要求的其他職責。

（二）股權投資基金不適用的托管業務內容

賬冊、報表的制作，證券戶的開設；基金有關的信息披露事項；對基金財務會計報告、中期和年度基金報告出具意見；復核、審查基金管理人計算的基金資產凈值；召集基金份額持有人大會等。

（三）托管機構的選擇

一般選擇信譽好、結算、轉賬業務能力強，與自身資金規模相適應的銀行為主，但無須公募基金那么多的軟、硬件的資質要求，托管費的高低也是選擇的一個因素；無須刻意回避利益關聯。私募股權投資基金處于資金來源相對弱的一方，而一般銀行是資金信息與渠道能力的勝力軍，在經濟獨立的基礎上，基金自然選擇資源最大化的機構為宜。也可另選完全無關聯關系的銀行；工作團隊相對穩定，熟悉業務，熟悉股權投資基金的要求。金融機構對公募的托管比較熟悉，但私募基金的情況千差萬別，不具規范一致性，且需要從頭開始就熟悉整個運作的要求，托管機構的人員流動性越強，對業務的熟練性越差，溝通協調的成本就越大。

二、股權投資基金托管業務的禁止性條款

股權投資基金一般以上市前企業的股權為投資對象，為體現特色，分散風險，分清與管理人之間的權利義務，一般會對基金投向設定特別的要求：區域的比重或限制，特別是政府資金參與的基金，往往要求對當地的企業投資強度不低于某一比例；行業的比重或限制，特別是一些產業基金，為防止行業過度集中而設定的最高限；禁止投資二級市場的股票；禁止定向增發，或限定定向增發最高比例；禁止控股性投資；禁止非自用性房地產投資和其他另類投資；限定投資總額內管理費的比例；限定日常費用的額度或比例；限定第三方盡調機構聘用的額度或比例；非經約定程序禁止向關聯關系人投資或出借資金；非約定用途應盡快向投資人分配，不得截留；非經有權簽發人簽發和法定用章，不得對外支付；在未滿足投資人回報約定前，不得向管理人分配績效；禁止投資其他基金（除非為母基金）；其他差異性禁止條款。

三、股權投資基金托管業務的操作程序

不同于一般賬戶的支票、匯票、網銀等企業可以主動發起的資金轉賬、使用行為，托管后的操作工具主要以“支付指令”為載體，其作用相當于支票，操作步驟主要有：

（一）指令的格式與內容

劃款指令系指運用托管資金進行投資或支付相關費用時，股權投資基金（以下簡稱“甲方”向托管銀行，以下簡稱“乙方”發出的書面資金劃撥指令）。內容包括：日期、付款人、付款賬號、收款人、收款賬號、收款賬戶、金額（大小寫）、付款（收款）事由等。劃款指令由甲方授權的指令發送人員手寫簽發，并加蓋公章和財務專用章，可以雙簽或單簽。投資劃款指令應列明被投資對象名稱、投資金額、投資事項等，并附上相應有效的決議等甲方內部投資決策文件、政府部門相關批準、許可或備案文件（如有）、有效的投資協議等相關法律文件的復印件。甲方在上述復印件上加蓋公章以表示與原件核對一致。任何劃款指令的原件均需一式二份，雙方各執一份。

（二）指令的發出和接收

甲方事先向乙方發出書面通知（稱“劃款指令授權書”），載明有權發送劃款指令的人員名單（稱“甲方指令發送人員”）及其權限范圍。同時，甲方應向乙方提供甲方指令發送人員人名章（手簽樣式和印章樣式）的預留印鑒樣本及甲方指令上所加蓋財務專用章和公章的樣式。劃款指令授權書加蓋甲方公章并由執行代表或其授權簽字人簽署，若由授權簽字人簽署，應附上授權書。甲方若對劃款指令授權書進行修改（包括但不限于甲方指令發送人員的名單的修改，及/或權限的修改），應至少提前1個工作日通知乙方；修改劃款指令授權書的文件由甲方加蓋公章并由執行代表或其授權簽字人簽署，若由授權簽字人簽署，還應附上授權書。甲方對劃款指令授權書的修改應當以傳真的形式或約定的其他方式發送給乙方，同時電話通知乙方，乙方收到變更通知后應立即向甲方電話確認。劃款指令授權書的修改自乙方電話確認后于修改通知載明的生效時間生效。甲方在此后3個工作日內將對劃款指令授權書修改的原件送交乙方。乙方負責劃款指令的接收。乙方事先制作并向甲方提供劃款指令接收人員情況表，列明乙方接收和處理人員的姓名、電話、傳真等。劃款指令以書面傳真、人工送達或特快專遞形式送達乙方，傳真方式發送的，甲方發送指令后電話通知乙方。乙方憑甲方傳真件或劃款指令原件載明的指令付款，若采用傳真方式，甲方應在2個工作日內將劃款指令原件送達給乙方。乙方在收到劃款指令傳真或原件后，應將劃款指令的回執以傳真方式發送給甲方，并在2個工作日內將回執原件以人工送達或特快轉遞等形式送達甲方。

（三）劃款指令的確認

對投資劃款指令及其所附相關法律文件，乙方應指定人員對其進行形式審查，驗證指令的書面要素是否齊全、指令的印鑒是否與預留印鑒一致，確認是否完整提供了相關法律文件，并根據其中的投資協議核對劃款金額、用途是否一致；若存在異議或不符，立即與甲方進行電話聯系和溝通，并將指令退回甲方修改，乙方對投資劃款指令所附文件的真實性、有效性不承擔責任。若投資劃款指令書面形式審查無誤，乙方指定人員應根據托管有關規定進行審核，劃款指令是否符合投資監督標準，是否觸發禁止條款。對非投資業務的其他劃款指令，乙方應指定人員對該劃款指令進行表面形式審查，驗證指令的書面要素是否齊全、審核印鑒是否與預留印鑒一致。若存在異議或不符，立即與甲方進行電話聯系和溝通，并將指令退回甲方修改。對投資項目變現進行分配時，由甲方向乙方發送劃款指令，及經甲方執行代表簽字批準并加蓋甲方公章的分配方案。

（四）劃款指令的執行

乙方收到劃款指令后應于1個工作日內執行。有明確到賬時間的指令應至少提前4個工作小時送達至乙方。如甲方遇特殊情況，需止付已發出、但尚未執行的劃款指令，甲方指令發送人員應將加蓋公章、財務專用章和甲方指令發送人員簽字、蓋章的止付指令以傳真件形式發給乙方并與乙方電話確認，乙方收到支付指令并確認劃款指令尚未執行后，應停止劃款指令的執行。甲方應在2個工作日內將止付指令原件送達給乙方。

以上更多地重在解決操作層面的技術性問題，由于法律規章不要求強制托管，特別是互聯網股權投融資機構的資金托管，也有銀行等回避自身風險而不愿意托管的情況。從保護投資人的角度，托管可以多一道防止人為風險的保護網，也能創造更好的信用環境，但仍不能防止投資行為本身產生的市場風險或其他系統性風險，但當前而言，強調托管或懂得借力于托管來保障投資目的實現，對保護投資人正常的權益更具現實意義，也是投資人理性選擇投資渠道、謹慎投資的重要參考。

參考文獻：

[1] 黎四奇.對我國基金公司法定治理結構的批判與反思.中南大學學報（社會科學版），2008

[2] 朱德鵬.國際投資基金的市場準入及法律監管研究.大連海事大學碩士論文，2005

（作者單位：中銀投資浙商產業基金管理（浙江）有限公司 浙江杭州 310012）

（責編：賈偉）