“否定行為論”的內涵及意義

張小寧

(山東大學(威海) 法學院，山東 威海 264209)

法學研究

“否定行為論”的內涵及意義

張小寧

(山東大學(威海) 法學院，山東 威海 264209)

黑格爾的行為概念與拉德布魯赫的“A與非A”公式曾是主導德日刑法學關于行為論研究的基本思路。但是，前者關于行為有意性的表述阻礙了關于行為本質屬性的探討，而后者造成了作為與不作為的難以統合。近年來興起的否定行為論以“回避可能性”取代前者，以“非A與非A”公式取代后者，從而推動了行為論研究的深化，實現了從存在論的行為論研究向規范論的行為論研究的轉變。否定行為論將“回避可能性”分為“結果的回避可能性”與“行為的回避可能性”兩種類型，在做判斷時，則進行具體的、個人式的認定。否定行為論在如下兩個方面存在積極意義：1.使行為更好地發揮界限機能；2.分析不真正不作為犯的因果力。

行為論；否定行為論；個人的回避可能性論；回避可能性

引 言

眾所周知，行為主義是近代刑法學的基本原則之一*[日]中山研一：《刑法総論》，東京：成文堂，1982年版，第74-79頁；[日]伊東研佑：《刑法講義総論》，東京：日本評論社，2010年版，第15頁；[日]井田良：《講義刑法學総論》，東京：有斐閣，2008年版，第28-31頁；[日]松原芳博：《刑法総論》，東京：日本評論社，2013年版，第20-21頁。。為了徹底貫徹罪行法定原則，“無行為則無犯罪”是刑法務必堅守的最終防線。但這條看似堅實的防線卻因“行為”含義的模糊而上下搖擺。例如，自拉德布魯赫的名著《行為概念及其在刑法體系中的……