張小寧
(山東大學(威海) 法學院,山東 威海 264209)
法學研究
“否定行為論”的內涵及意義
張小寧
(山東大學(威海) 法學院,山東 威海 264209)
黑格爾的行為概念與拉德布魯赫的“A與非A”公式曾是主導德日刑法學關于行為論研究的基本思路。但是,前者關于行為有意性的表述阻礙了關于行為本質屬性的探討,而后者造成了作為與不作為的難以統合。近年來興起的否定行為論以“回避可能性”取代前者,以“非A與非A”公式取代后者,從而推動了行為論研究的深化,實現了從存在論的行為論研究向規范論的行為論研究的轉變。否定行為論將“回避可能性”分為“結果的回避可能性”與“行為的回避可能性”兩種類型,在做判斷時,則進行具體的、個人式的認定。否定行為論在如下兩個方面存在積極意義:1.使行為更好地發揮界限機能;2.分析不真正不作為犯的因果力。
行為論;否定行為論;個人的回避可能性論;回避可能性
眾所周知,行為主義是近代刑法學的基本原則之一*[日]中山研一:《刑法総論》,東京:成文堂,1982年版,第74-79頁;[日]伊東研佑:《刑法講義総論》,東京:日本評論社,2010年版,第15頁;[日]井田良:《講義刑法學総論》,東京:有斐閣,2008年版,第28-31頁;[日]松原芳博:《刑法総論》,東京:日本評論社,2013年版,第20-21頁。。為了徹底貫徹罪行法定原則,“無行為則無犯罪”是刑法務必堅守的最終防線。但這條看似堅實的防線卻因“行為”含義的模糊而上下搖擺。例如,自拉德布魯赫的名著《行為概念及其在刑法體系中的……