清季伍廷芳提出訴訟新法的理想與沖突*

李欣榮

清季伍廷芳提出訴訟新法的理想與沖突*

李欣榮

法史學界對于1906年《刑事民事訴訟法（草案）》已有一定的研究，然而從史料、解釋到結論，均有補正和再討論的空間。修律大臣沈家本、伍廷芳分工合作，前者主導刪改舊律，后者負責引入外法，并以該法案為起手式。作為中國近代首部訴訟法案，其旨在適應外交和收回法權的需要，如“陪審”“觀審”不分就甚具深意，內容則呈現出紛繁駁雜的過渡形態。草案奏上以后，朝廷令各省督撫、將軍、都統具奏意見。除北洋派系外，反對者占多數，意欲平情考慮民情禮俗等現實制約，走出折衷中西的立法道路。沈家本意復相同，并消極以對。各種不利因素導致法案的最終擱淺。此事暗喻溝通中外法制之不易，如何“自創良法”，實為晚清建立新法制的最大挑戰。

伍廷芳沈家本刑事民事訴訟法陪審觀審

光緒三十二年（1906年）的《刑事民事訴訟法（草案）》，①《大清法規大全》和《大清光緒新法令》等晚清法制資料匯編皆稱此法為“刑事民事訴訟法”，修律大臣呈進此法之奏折也是先言“刑事”而后“民事”。此亦符合現代法學分類之排序習慣。但據筆者所藏法律館稿本的油印本，封面名稱卻是先“民事”后“刑事”，內頁仍稱“刑事民事訴訟法”，可見該法案推出之倉促與校對之粗疏。今仍沿用傳統的稱謂。是修律大臣沈家本、伍廷芳聯名上奏的第一部法律草案，正如刑部司員吉同鈞所指出：“此為改變舊律，修訂新法，入手第一著?！保?］在晚清各種新法律的序列中，首次以“法”為名而不稱為“律”，刑事、民事合為一編，則顯示出該法案的特殊性?！?br>