非法使用“偽基站”的行為定性及法律適用

徐　艷

長春市綠園區人民檢察院，吉林　長春　130000

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非法使用“偽基站”的行為定性及法律適用

徐艷

長春市綠園區人民檢察院，吉林長春130000

摘要：本文應對司法實踐需要，主要從非法使用“偽基站”的行為定性和法律適用兩個方面進行論述和解讀，以期為打擊制裁此類犯罪提供法律論證和參考。

關鍵詞：罪名認定；法律適用

2014年以來，我國部分地區出現大量利用“偽基站”，即假基站發送短信息的現象。偽基站設備是當前一種侵害公民個人信息安全、實施電信詐騙手段的高科技儀器，主要由主機和筆記本電腦組成。“偽基站”能夠搜取一定覆蓋范圍內的手機卡信息，并可以模仿、冒用任意用戶的手機號碼強行向用戶手機發送詐騙、廣告推銷等短信息。其利用了手機會自動尋找質量更好的信號源的特點。鑒于此，最高法、高檢院、公安部、國家安全部聯合出臺了《關于依法辦理非法生產銷售使用“偽基站”設備案件的意見》(以下簡稱《意見》)，該《意見》分別從非法生產、銷售偽基站設備構成的犯罪和非法使用偽基站設備構成的犯罪兩個方面規定了8種罪名，并對此種犯罪的幫助犯做出了明確規定，即明知他人實施非法生產、銷售和使用偽基站設備犯罪而為其提供資金、場所、技術、設備等幫助的，以共同犯罪論處。

一、“危害公共安全”的認定

《意見》中所明確的八項罪名從犯罪行為所侵害的法益來講，可以分為危害公共安全和侵犯公民個人權益兩類。因此對于此類犯罪中“危害公共安全”認定標準的把握，在行為的準確定性以及法律的適用上具有十分重要的意義。

《意見》規定，非法使用“偽基站”設備干擾公用電信網絡信號，危害公共安全的，依照刑法第一百二十四條第一款的規定，以破壞公用電信設施罪追究刑事責任。然而，對于非法使用“偽基站”的行為，何種程度視為“危害公共安全”，《意見》卻未給出進一步的解釋，在具體的司法實踐中缺乏可操作性。

筆者認為，對于非法使用偽基站“危害公共安全”標準的認定，可以借鑒《關于審理破壞公用電信設施刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條的規定，即“損毀通信設備或者刪除、修改、增加電信網計算機信息系統中存儲、處理或者傳輸的數據和應用程序等手段，故意破壞正在使用的公用電信設施，具有下列情形之一的，屬于刑法第一百二十四條規定的危害公共安全：(一)造成二千以上不滿一萬用戶通信中斷一小時以上，或者一萬以上用戶通信中斷不滿一小時的；(二)在一個本地網范圍內，網間通信全阻、關口局至某一局向全部中斷或網間某一業務全部中斷不滿二小時或者直接影響范圍不滿五萬(用戶×小時)的；(三)造成網間通信嚴重障礙，一日內累計二小時以上不滿十二小時的；(四)其他危害公共安全的情形。”

根據偽基站設備的工作原理，其是在自己信號覆蓋范圍內建立起通信“偽小區”，強行搜索偽小區內的手機國家移動用戶識別碼(IMSI)。由于其信號更為強烈因此可以搶占手機接入信息，從而導致手機脫離正常的通信網絡成為偽基站發送垃圾短信的接收器。部分手機用戶需要開關機才能重新入網。可見，偽基站設備的使用行為本身已符合《解釋》第一條的前提條件，而其結果必然會中斷該區域范圍內手機用戶的自身信號。偽基站的工作過程中在發廣告后會在電腦內生成一個文件，內容是15位數字，記錄所發用戶IMSI。而每一個IMSI就是一個移動用戶。因此，對于受害用戶的數量則可以通過偽基站設備中所記憶的IMSI/IMEI手機串號進行統計，對于通訊中斷時間的認定則可以根據測試偽基站影響用戶網絡中斷與正常移動通信網絡連接的平均時長來進行統計。以此為基點，并綜合設備中發送短信的數量，受影響的手機用戶范圍等因素綜合考量，從而認定是否構成“危害公共安全”。

二、法律依據的適用

對非法使用“偽基站”設備“危害公共安全”的行為，可以根據《意見》以破壞公用電信設施罪定罪處罰。對于非法使用“偽基站”設備尚未達到危害公共安全程度的行為，倘若具有利用偽基站發送虛假廣告推銷、詐騙、淫穢短信行為的，符合各罪的犯罪構成，則可分別以虛假廣告罪、詐騙罪和傳播淫穢物品罪以及傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰；具有利用偽基站進行非法獲取公民個人信息、破壞計算機系統行為的，若符合其犯罪構成則可分別以非法獲取公民個人信息罪和破壞計算機信息系統罪定罪處罰。而“偽基站”通過強行斷開手機用戶與通信運營商的基站聯系，強行發送或偽裝號碼發送信息的行為，其數量大，危害嚴重。現有司法解釋中沒有明確界定并涵蓋此類行為，但在司法實踐中已有對群發短信行為作出非法經營罪認定的案例。且《刑法》第二百二十五條對非法經營罪的規定中，具有“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”的兜底條款，可以此作為法律適用的依據。

[參考文獻]

[1]趙長明.法家法治思想及其對社會主義法治建設的啟示[J].陜西教育(高教)，2015(09).

中圖分類號：D924.3

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)16-0147-01

作者簡介：徐艷(1965-)，吉林長春人，長春市綠園區人民檢察院刑事檢察部部長。