溫某的行為是否構成受賄罪、貪污罪

時金陽　江國華

[案情]2012年6月底，某縣新華街道辦事處成立堰渠城中村改造指揮部，指派溫某等四人組成拆遷小組，溫某擔任小組長。在拆遷工作期間，溫某向拆遷戶陶某提出欲在其19畝土地中購買一塊宅基地，以作為拆遷戶置換安置房。陶某為在拆遷中得到溫某的幫助，便同意以13萬元的價格賣給溫某一處280平方米的宅基地，溫某實付10萬元。7月7日，溫某以逃避計劃生育假離婚卻共同生活的前妻馬某的名義與陶某簽訂了宅基地買賣協議，并將簽訂日期倒簽至2008年6月10日。7月13日，拆遷小組溫某等四人在馬某的《拆遷安置協議》上簽名確認，馬某領取了《選房證》，并領走拆遷獎金3萬元。溫某對陶某在拆遷安置及附屬物補償等方面給予了幫助。馬某的拆遷安置房為168平方米，價值44.69萬元。2014年6月，溫某又補給陶某6萬元。2014年7月，陶某向檢察機關等有關單位舉報了溫某涉嫌受賄、貪污犯罪后，溫某將《拆遷安置協議》和《選房證》退給了陶某，并與其又簽訂了《協議書》，時間倒簽至2014年1月。2014年年7月31日，溫某向某縣新華街道辦事處紀工委退出了3萬元的拆遷獎金。

本案的焦點在于溫某的行為是否構成受賄罪、貪污罪。

[速解]筆者認為，溫某的行為構成受賄罪、貪污罪。

（一）溫某的行為構成受賄罪

受賄罪是指國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規定，國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，授意請托人以本意見所列形式，將有關財物給予特定關系人的，以受賄論處。特定關系人是指與國家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關系的人。本案中，溫某與前妻馬某是為逃避計劃生育而假離婚，但仍在一起共同生活，所以，馬某應系溫某的特定關系人。溫某利用職務上的便利，以交易形式，收受他人財物，收受金額為拆遷安置房價值44.69萬元與溫某付給陶某16萬元的差額28.69萬元，溫某對陶某在土地的拆遷安置及附屬物補償等方面給予了幫助，為他人謀取利益，其行為已構成受賄罪。

溫某的受賄犯罪不屬于犯罪中止。根據相關法律規定，國家工作人員受賄后，因自身或者與受賄有關聯的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認定受賄罪。溫某于2012年7月辦理完拆遷手續，2014年7月退出，長達兩年時間，不能認定為及時退還，不影響受賄罪的認定。溫某以交易形式收受的房屋至案發前尚未交付，因陶某向有關部門舉報，溫某向陶某退還了選房手續，溫某的受賄行為已經著手實行，因意志以外的原因而未得逞，應系受賄犯罪未遂，依法可以比照既遂犯從輕處罰。

（二）溫某的行為構成貪污罪

貪污罪是指國家工作人員和受國家機關、國有公司、企業、事業單位、委托管理、經營國有財產的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。

本案中，溫某身為國家工作人員，利用其負責參與政府拆遷獎金發放的職務便利，以虛假的拆遷安置協議騙取政府拆遷獎金3萬元，其行為已構成貪污罪，且系犯罪既遂，雖在之后向新華街道辦事處紀工委退還，但只能作為量刑情節予以考慮。該3萬元拆遷獎金是由某縣新華街道辦事處發放，依照《刑法》第91條第2款之規定，在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產，以公共財產論，即使該3萬元獎金是開發商墊支的，那么因該款是在某縣新華街道辦事處的管理使用中，依法應當視為公共財產。

綜上，溫某的行為構成受賄罪、貪污罪，依法應當實行數罪并罰。

（作者單位：河南省新野縣人民檢察院[473500]）