上市公司優(yōu)先股發(fā)行實踐和制度反思

王會敏，耿利航

(山東大學 法學院，山東 濟南250100)

一、引 言

公司融資來源主要有三種渠道:股份發(fā)行、負債及利潤留存。利潤留存屬于內(nèi)部融資，股份發(fā)行和負債則屬于外部融資范疇。在變動不居的市場條件下，適應(yīng)公司需求同時滿足投資人偏好的資本動作方能獲得投融資雙方利益的最大化。為實現(xiàn)這個目的，融資過程中有可能偏離標準操作，發(fā)行一些條件或條款與標準條款有差異的股份。例如，兼具股權(quán)資本與債權(quán)資本特征的融資工具——混合金融工具①［美］埃茲·內(nèi)爾肯編:《混合金融工具手冊》，齊寅峰，黃福廣譯，北京:機械工業(yè)出版社，2002 年版，第2 －3 頁。。作為混合證券的優(yōu)先股，也被描述為介于債權(quán)融資與股權(quán)融資之間的夾層融資②［英］艾利斯·費倫:《公司金融法律原理》，羅培新譯，北京:北京大學出版社，2012 年版，第56 頁。，它將普通股股東權(quán)利中的投票權(quán)和財產(chǎn)性權(quán)利拆細并通過契約重新安排，將對財產(chǎn)收益權(quán)或表決控制權(quán)有不同偏好的投資者容納到同一公司中③朱慈蘊，沈朝暉:《類別股與中國公司法的演進》，《中國社會科學》，2013 年第9 期。。

優(yōu)先股起源于英國④George Heberton Evans，The Early History of Preferred Stock in the United States，19 The American Economic Review 43 －58(1929).，但盛行于美國。當今優(yōu)先股已成為美國及其他成熟證券市場上一種常見的金融工具。2012 年美國公開市場上共有670 只優(yōu)先股，由286 家企業(yè)發(fā)行，其中金融類企業(yè)為204 家，占發(fā)行企業(yè)總數(shù)的71.33%⑤曹立:《權(quán)利的平衡:優(yōu)先股與公司制度創(chuàng)新》，北京:中國財政經(jīng)濟出版社，2014 年版，第264 頁。。其余部分大多由大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)企業(yè)與工業(yè)企業(yè)發(fā)行。……