淺析中國股份收購請求權(quán)

劉俊霞

摘 要：在現(xiàn)在公司理念和治理實踐中，資本多數(shù)決成為各國公司法普遍奉行的一項基本原則，該原則保證了公司的有效運轉(zhuǎn)與效率的提高。然而，該原則也存在一定的風險—可能導(dǎo)致“資本多數(shù)的暴政”，從而損害中小股東的利益。中國2005年《公司法》引進了異議股東股份收購請求權(quán)，這對于協(xié)調(diào)公司運轉(zhuǎn)效率和保護中小股東利益具有重要作用。

關(guān)鍵詞：股份收購請求權(quán)；股份收購價格；股份收購請求權(quán)價值

中圖分類號：F830 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）36-0105-02

一、股份收購請求權(quán)概述

（一）股份收購請求權(quán)的概念

異議股東股份收購請求權(quán)，英國法稱之為“the appraisal right of dissenters”，而美國法則稱之為“the appraisal remedy”。各國對此權(quán)利的稱呼各不相同，如反對股東收買請求權(quán)、股份回贖請求權(quán)、異議權(quán)、退出權(quán)等。中國學者一般稱之異議股東股份回購請求權(quán)，并對“股份回購”界定有廣義與狹義之分，他們認為廣義的“股份回購”包括對股份有限公司股份和有責任公司股權(quán)的回購；而狹義的“股份回購”僅指股份有限公司對本公司股份的回購。

異議股東股份收購請求權(quán)是一種請求權(quán)，該權(quán)利的行使以具有股東地位為前提，因而是股東權(quán)的一種，并且屬于股東權(quán)的固有權(quán)、自益權(quán)和單獨股東權(quán)。

（二）股份回購請求權(quán)的功能

1.保護中小股東的利益。資本多數(shù)決原則一方面提高了公司效率，另一方面增加了公司中小股東一致被忽略的幾率和利益被掠奪的風險，公司控股股東可能通過不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易和薪酬政策等掠奪在股東會中處于少數(shù)地位的中小股東，為了防止小股東淪為“出資的囚徒”，各國公司法紛紛為其提供了適當?shù)木葷煞菔召徴埱髾?quán)無疑是該種救濟的一個重要選擇。

2.提高公司設(shè)立效率。如上所述，資本多數(shù)決原則增加了公司中小股東意志被忽略的幾率和利益被掠奪的風險，如果沒有相應(yīng)的制度保障，在投資者意欲組建公司時，股東即可能在公司成立之時提出苛刻的要求，并將其要求固定于公司章程之中，防止公司在有關(guān)事項上作出重大變更，使得公司成立時的討價還價變得更加異常艱難，進而影響公司成立的效率。股份收購請求權(quán)的存在，為中小股東提供了以合理的價格離開公司的退出途徑，減少了中小股東在公司設(shè)立過程中的過多擔心，提高了公司的設(shè)立效率。

3.提高公司運行效率。公司成立以后，圍繞著公司的發(fā)展方向、經(jīng)營戰(zhàn)略等重大事項，股東往往產(chǎn)生重大分歧。當這些分歧無法簡單的通過資本多數(shù)決或當事人協(xié)商解決時，對公司、股東都會產(chǎn)生重大損害。股份收購請求權(quán)成為解決這一類糾紛的有力途徑：一方面，股東會可以在確定的條件下支配公司的自由資本，享有相當?shù)淖灾鳈?quán)；另一方面，保護小股東的利益也不能走得太遠，以至于任何重要的變化都要經(jīng)過全體股東的同意。

二、中國立法關(guān)于股份收購請求權(quán)規(guī)定的不足與完善

（一）中國關(guān)于股份收購請求權(quán)的相關(guān)立法

在上文中已經(jīng)提到中國立法中關(guān)于股份收購請求權(quán)的相關(guān)規(guī)定，在此做一下簡單的羅列：

1. 1993年《公司法》并未確定異議股東股份回購請求權(quán)。

2. 1994 年和 1997 年中國證監(jiān)會頒布的《到境外上市公司章程必備條款》和《上市公司章程指引》的部門規(guī)章中有最初規(guī)定。《到境外上市公司章程必備條款》第 149 條第 1 款規(guī)定：“反對公司合并、分立方案的股東，有權(quán)要求公司或者同意公司合并、分立方案的股東，以公平價格購買其股份。” 《上市公司章程指引》第 173 條亦規(guī)定：“公司合并或者分立時，公司董事會應(yīng)當采取必要的措施保護反對公司合并或者分立的股東的合法權(quán)益。”

3. 2003 年由最高人民法院在《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定》（征求意見稿）中做出規(guī)定：“有限責任公司股東會決議公司合并、轉(zhuǎn)讓、實行股份轉(zhuǎn)讓、出租公司全部財產(chǎn)、對公司經(jīng)營范圍進行重大變更或者修改公司章程限制股份轉(zhuǎn)讓及連續(xù)五年盈利不分配紅利的，股東可要求公司收購其股份。”這是有關(guān)異議股東股份回購請求權(quán)的最早法律文件，但最終未能得以實行。

4. 2005年修訂的《公司法》第 75 條規(guī)定及第 143 條對股東股份回購請求權(quán)做出了詳細的規(guī)定。

（二）中國股份收購請求權(quán)存在的缺陷

1.適用范圍存在的問題。首先，《公司法》第 75 條針對有限責任公司的股份回購請求權(quán)制度僅規(guī)定了三種適用情形，與公司實踐中保護中小股東合法權(quán)益的需求并不一致。其次，異議股東股份回購請求權(quán)的具體條款規(guī)定缺乏嚴謹性。

2.適用權(quán)利主體存在的問題。根據(jù)《公司法》第75條、143條規(guī)定，中國公司法對于兩類不同類型公司股東行使異議股東股份回購請求權(quán)的主體做出了不同的規(guī)定，其合理性有待探討。對于繼受股東、瑕疵出資股東的股份回購請求權(quán)，公司法未明確規(guī)定，也給公司實踐帶來極大不便。

3.權(quán)利行使程序存在的問題。第 143 條則對股東股份回購請求權(quán)的具體行使程序只字未提。75 條僅規(guī)定了該權(quán)利行使的兩個期限，與公司協(xié)商期限和向法院訴訟的期限，同時也表明了先協(xié)商后訴訟的程序模式。在公司告之義務(wù)、股東提前向公司異議表明義務(wù)、股票交付與價款支付期限、股份回購價格確定機制等方面存在嚴重缺失，這也在實務(wù)中造成了許多不便。

（三）中國股份收購請求權(quán)制度的完善

雖然中國在該項制度方面的立法已經(jīng)取得了重大進步，但鑒于以上所論述的缺陷，中國相關(guān)方面的立法人需要不斷的完善。

首先，要進一步明確使用范圍，并予以擴大，使具體條款更加嚴謹、詳盡。其次，明確權(quán)利適用主體，即應(yīng)進一步完善無表決權(quán)股東、瑕疵出資股東、繼受股東的股份回購請求權(quán)規(guī)定。再次，針對異議股東股份回購請求權(quán)行使程序的規(guī)定嚴重缺失，要進一步細化股份回購請求權(quán)的行使程序。最后，也是最關(guān)鍵的，就是要進一步完善確定回購股票價格的標準。endprint

三、股份收購請求權(quán)制度適用中的典型實務(wù)

（一）股份收購價格的確定

1.雙方協(xié)商確定股份回購價格。這一方式為美國、日本、加拿大、韓國和中國臺灣地區(qū)采用，其中存在有細微的差別。美國從效率出發(fā)，為了及時實現(xiàn)異議股東的權(quán)利，要求公司在收到異議股東的書面請求之后就應(yīng)及時支付股東公司認為合理的價格以回購股份。如果異議股東不接受此價格，則雙方進行協(xié)商，重新確定相關(guān)的價格。其他國家則認為公司在付款之前，應(yīng)該先與異議股東進行協(xié)商，待雙方達成協(xié)議之后，方才給付價款。

2.會計專家來確定回購價格。這一方法僅由韓國采用。韓國《商法》第374 條之 2 第 3 款規(guī)定，對股份回購價格，異議股東和公司協(xié)商不成時，會計專家所算定的價格應(yīng)作為其回購價格，會計專家的評估具有法律效力。但是由于會計專家是由公司聘請，所以實際上還是可以視為公司確認了回購價格。

3.由法院在確定回購價格。關(guān)于這一點，各國的立法存有一定的差別。有以美國為代表的公司主導(dǎo)型，指未達成協(xié)議的情況下，公司有權(quán)提起訴訟，如不提起，則視為公司接受異議股東提出的價格；有以日本和中國臺灣地區(qū)為代表的股東主導(dǎo)型，認為在沒有達成協(xié)議之時，由股東提起司法評估程序；還有以韓國和加拿大為代表的混合型模式，指的是公司和股東均有權(quán)提起司法評估程序。

（二）股東能否提前請求公司收購其股份

公司法對于公司行使股份請求權(quán)具有時間限制，有限公司股東自股東會會議決議之日起滿60日，與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，方可向法院起訴。如果有限公司股東雖然履行了與公司的協(xié)商程度，但自股東會會議決議通過之日起未滿60日，無權(quán)向法院起訴。從語義解釋的角度看，《公司法》第75條第2款規(guī)定，只有自股東會決議之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，方能向法院起訴。從目的解釋角度看，公司法的這種規(guī)定是為了鼓勵股東與公司能達成協(xié)議，畢竟訴訟對公司和法院均是一種負擔。

（三）股東能否逾期請求公司收購其股份

《公司法》規(guī)定了股東自股東會決議之日起90日日想法院起訴請求公司收購其股份，對于該90日時間限制實務(wù)界存在一定的爭議。有觀點認為該90日應(yīng)為訴訟時效，應(yīng)當從股東知悉股東會決議侵犯其權(quán)利之日開始計算，有的認為，搞90日應(yīng)當從股東會會議通過侵犯股東權(quán)利之日起開始計算。

但是，從性質(zhì)上講，異議股東的股份收購請求權(quán)屬于形成權(quán)，應(yīng)收出斥期間的限制。《公司法》75條第2款規(guī)定：自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自決議通過之日起90日內(nèi)向法院起訴。《公司法》規(guī)定了90日的出斥期間，又未規(guī)定該期間可以中斷、終止或延長，因此股東逾期向法院起訴的，應(yīng)當根據(jù)最高院發(fā)布的《關(guān)于適用（中華人民共和國公司法）若干問題的規(guī)定（一）》第3條的規(guī)定，裁定不予受理，該條規(guī)定，如果原告以《公司法》第22條第2款、第75條第2款規(guī)定事由，向人民法院起訴時，超過公司法規(guī)定期限的，人民法院不予受理。

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[責任編輯 陳丹丹]endprint