公司清算制度研究

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摘 要：隨著社會經濟的發展，設立的公司越來越多，公司經營管理的問題也會導致越來越多的公司出現清算的情形，而目前清算對公司來說也是一大難題。為了更好地在公司清算中對債權人和股東予以保護，應該借鑒日本的特別清算制度來彌補中國的強制清算制度，予以保護公司的利益人。主要闡述特別清算制度，著重講述日本公司法中對特別清算制度的規定，最后從日本的特別清算制度引述到中國的強制清算中，對中國的強制清算的改善提出幾點意見。

關鍵詞：特別清算；強制清算；債權人會議；債務清償協定機制

中圖分類號：F230 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）36-0122-02

一、特別清算的概述

特別清算是指公司出現解散事由后，進行普通清算發生顯著障礙，或者公司負債超過資產有不實的嫌疑時，法院以債權人、股東或者清算人的申請，或者依職權命令公司開始，且在法院監督之下進行的一種特殊清算程序。特別清算制度是在法院的監督之下，謀求公平適當地滿足公司債權人及股東，尤其是公司債權人權利的一項制度。

公司特別清算制度起源于日本。在參照英國公司法關于強制清算制度的規定后，日本于1938年修改該國商法典時增設了專門針對股份有限公司的特別清算制度。由于《日本公司法》在2005年修訂時，不再區分有限公司和股份有限公司，因此特別清算制度的范圍實質上擴大了，以往的有限責任公司此時也可以適用公司的特別清算制度。中國臺灣地區于20世紀60年代修訂“公司法”時，也仿效日本公司法設置了特別清算制度，并適用至今。但中國臺灣的特別清算制度和日本的適用范圍有所不同。在依然采取大陸法系將資和公司分為股份有限公司和有限責任公司的方式下，臺灣的特別清算制度僅適用于大陸法系傳統意義的股份有限公司。在中國，曾經也有過特別清算制度，但隨著2005年《公司法》的施行，特別清算制度在中國成為歷史。

二、日本特別清算制度概述

（一）特別清算的適用條件

日本公司法規定，特別清算制度適用于以下兩種情形：“一是有給清算的完成帶來明顯妨礙可能的情況；二是公司財產有債務超過之疑，即資不抵債的嫌疑的情況。”法院認定清算中的公司出現以上兩種情形時，可以根據申請，命令該公司開始進入特別清算程序。

給清算的完成帶來明顯妨礙可能的情況，具體是指造成普通清算無法順利、迅速完成的法律事實。對于如何認定在普通清算中是否存在影響清算完成的明顯妨礙，由法官根據申請和實際情況自由裁量。債務超過之疑，具體是指清算公司的負債有可能超過其資產，但并不能確認是否已經資不抵債。如果清算中的公司在進入特別清算前已經可以被確定為資不抵債，則該公司可直接進入破產程序，無須進行特別清算。因有債務超過之疑而進入特別清算的公司，即使最后確定公司的確資不抵債，也可以通過協定的方式完成特別清算，不必進入破產程序。

（二）特別清算的申請和批準

日本公司法規定，在出現了上述兩種情形時，清算公司的債權人、清算人、監事或股東均可向法院提出特別清算開始的申請。但是，對清算股份公司有債務超過之疑時，公司的清算人必須提出特別清算開始的申請。

特別清算申請由法院審查和批準，具有管轄權的法院為股份公司總部所在地的法院。法院在收到特別清算開始申請時，應首先審查是否存在適用特別清算程序的條件，即前文所述的有給清算的完成帶來明顯妨礙可能的情況或者公司財產有債務超過之疑，這可以被看作是特別清算開始的積極要件。同時，公司的特別清算還必須滿足一定的消極要件，即如果特別清算的申請存在以下幾種情況，法院將不會下達特別清算開始的命令。這些情形包括“沒有預繳清算程序的費用；即使進行特別清算也無法完成清算；若進行特別清算會損害債權人的一般利益；提出特別清算申請的目的不合法”等。如果清算公司出現了這幾種情形，法院將不會命令開始特別清算程序。

（三）特別清算參與人

1.清算人。特別清算程序啟動后，原普通清算人繼續擔任清算人。但是在清算人沒有適當地執行清算事務，法院可以根據申請或者依職權解任清算人；在缺少清算人或者法院認為有必要時，可以選任清算人。

2.法院。特別清算制度的重要特征之一就是法院對于清算事務的積極參與。自發出特別清算開始命令時起，清算股份公司的清算，就在法院的監督下進行。

3.監察委員和調查委員。監察委員和調查委員是日本特別清算制度中獨特的參與人。盡管特別清算是在法院的監督下進行，但是畢竟法院的工作量比較大，無法事事躬親，在專業知識和對清算公司的了解方面也可能存在不足。為了更好地監督特別清算的進行，法律規定法院可選任一人或兩人以上的監督委員，代表法院監督公司的清算，并授予其許可特別清算中公司為特定法律行為、轉讓事業等的權限。監督委員執行其監督職能，必須盡到善良管理人的注意義務，否則必須對利害關系人承擔連帶賠償責任。

4.債權人會議。特別清算除了法院的監督外，另一個顯著特征就是債權人的充分參與，而債權人參與的主要途徑就是債權人會議。清算股份公司在出現清算開始原因后，就應立即向公司的債權人發出公告，使債權人可以在一定期間內向清算公司申報債權。同時，清算公司還應逐一催告已知的債權人。如果債權人在申報期限內沒有申報，就會被排除在清算程序之外。在清算程序轉入特別清算程序后，已申報債權的普通債權人（不包括享有優先權的債權人）可以在特別清算人或者符合條件的債權人的召集下，成立債權人會議，作為特別清算過程中債權人團體的最高機關。

最后需要特別指出的是，無論是日本商法還是公司法，都允許債權人會議以多數決的形式通過協定，使清算順利進行。如果債權人未能同意該協定，或協定不可能得到同意或無法執行時，特別清算程序將被迫停止，再行轉入破產程序。就協定機制而言，在處理公司財產關系這一點上，類似于整理制度；在公平保護公司債權人利益這一點上，則類似于破產程序。特別清算是法院以主導者的身份介入公司清算的一種特殊程序，強調法院的干涉和債權人的監督。特別清算制度作為日本商法獨創的制度，其創立的目的在于最大限度地避免不利因素，盡可能地實現債權人的公平清償。換言之，特別清算制度的出發點是在法院嚴格的監督下，保護債權人等相關主體的權益。總之，特別清算制度是介于普通清算與破產清算之間的一種清算程序，是具有獨特價值的一種破產預防制度。endprint

三、借鑒特別清算制度，彌補中國強制清算制度

（一）中國強制清算制度概述

在中國公司法中并不承認特別清算，一般是將清算分為自行清算和強制清算。自行清算，是指公司解散事由發生后，自行組成清算組開始的清算，即中國2005年《公司法》第184條規定的公司在解散事由出現之日起15日內自行成立的清算組開始清算。自行清算是完全屬于公司自治的范疇，由公司主導，公權力不予介入。強制清算，是指公司出現解散事由后，公司未在法定期限內成立清算組開始清算，或者有其他清算障礙時，基于權利人的申請，由法院介入而進行的清算。

（二）借鑒的制度

1.擴大提起強制清算的主體。中國《公司法》第184條規定債權人可以申請，同時《公司法司法解釋二》賦予了股東也享有提起強制清算的權利。但是目前僅僅規定債權人和股東享有提起強制清算，并不能夠好好保護公司的利益。筆者認為應該借鑒日本特別清算制度中提請的主體，可以賦予清算人、監事、法院此項權利。

2.擴大提起強制清算的范圍。中國公司法規定的強制清算事由為公司逾期不成立清算組進行清算，權利人可以申請法院進行強制清算。但《公司法司法解釋二》對其做了適當擴充，明確規定的事由有：（1）公司解散逾期不成立清算組進行清算的；（2）雖然成立清算組但故意拖延清算的；（3）違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。

司法解釋規定的三種情形，有一個共同的特點，就是清算組或者清算公司存在過錯。清算公司不成立清算組，或者清算組拖延清算，違法清算，都是消極清算的表現。正是由于清算公司或者清算組沒有及時、合法地履行其清算義務，法院才介入清算程序，適用強制清算程序。但是這種適用條件存在一定的局限性。假設一家公司解散后立即組織清算組進行清算，清算過程中也沒有消極或者違法清算的情況出現；但是由于公司債權債務關系復雜，公司財務狀況不佳，清算組無法順利完成清算，債權人和股東的權利也無法得到保障。根據目前強制清算的規定，此時債權人和股東無法申請法院介入清算。也就是說，即使排除清算組的主觀過錯，公司清算過程中也可能遇到顯著障礙，也應該使用強制清算程序，利用法院公權力的介入來引導清算順利進行。因此，筆者認為強制清算程序應當吸收日本和中國臺灣地區特別清算制度的啟動條件，將公司清算中過程中發生顯著障礙，和公司有資不抵債之嫌疑，列為強制清算的適用情形。

3.擴大債權人在強制清算中的監督力度。在強制清算中債權人的主要職能是在債務清償協定機制中履行的。為了更好地實現債權人在強制清算中的重要作用，筆者認為可以借鑒特別清算中的參與人制度，分別由法院和債權人選派代表，參與監督清算工作的進行。債權人會議召集后，選任監理人作為債權人會議的代表，代理債權人會議行使部分監督權。監理人向債權人會議負責，代表債權人會議行使同意特別清算人為特定行為的權利，針對清算人準備向債權人會議提交的協定提出建議，在認為有必要時向法院申請檢查公司的業務及財產狀況。

參考文獻：

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[責任編輯 陳鳳雪]endprint