■王施詩,陳夢喬
作為一種新興的金融業態,我國互聯網金融行業的發展速度遠遠超過了相關法律法規的構建進程。目前,我國互聯網金融行業已經涌現出了一系列問題,但我國互聯網金融監管工作才剛剛啟動,有效的監管機制尚未構建,許多問題亟待解決。其中,突出表現在互聯金融風險的防控、監管主體的界定以及交易的電子化和虛擬化等方面。
(一)互聯網金融風險的防控?;ヂ摼W金融是基于網絡平臺,依靠互聯網技術來提供金融產品和服務的,其風險具有很強的不確定性和不可控性,這無疑給我國互聯網金融風險的防控帶來了難度?;ヂ摼W金融的風險具體表現在以下幾個方面:一是個人信息安全風險。由于互聯網金融企業掌握了客戶個人身份信息以及財產狀況,許多第三方支付機構為了盈利將這些信息賣給其他的機構和網站,給信息擁有者帶來了很大的安全隱患。二是網絡技術風險?;ヂ摼W金融依賴于電子支付平臺,一旦出現黑客襲擊或系統漏洞,很可能造成交易的突然中斷,對個人的財產造成巨大損失。三是信用風險。由于金融交易在網上開展,交易對象身份不清,可能跨區域,甚至是跨國界,因此交易對象的信用難以掌握。據不完全統計,自2011年以來,先后有“貝爾創投”等9家網貸平臺因信用風險倒閉,投資者3400萬元資金被套。對于金融監管當局而言,如何對上述風險進行有效地防控,是一個重要而又復雜的問題。
(二)監管主體的界定。我國傳統金融體系中的金融監管機構主要有銀監會,負責監督管理銀行業金融機構及信托投資公司等其他金融機構;證監會,依法對證券、期貨業實施監督管理;保監會,負責全國商業保險市場的監督管理。因此,銀行業、證券業、信托業、小貸公司等基本都能找到對口的監管主體。但由于我國互聯網金融發展時間不長且具有綜合化和混業化經營的特點,不能很好地融入現有的分業監管體系,存在著監管主體混亂的現象。如對于第三方支付,主要由央行進行監管;小貸公司、民間借貸登記服務中心等民間機構是由當地金融辦負責籌備和監管;對于網絡信貸,銀監會下發的《關于人人貸有關風險提示的通知》對包括貸款可能進入“兩高一?!钡认拗菩孕袠I、業務風險難以控制、監管職責不清等在內的七項風險進行提示;而民間借貸中介的P2P貸款平臺等還游離于監管之外。這種監管主體混亂的現象給我國對互聯網金融進行統一規范的管理帶來了困難。
(三)交易的電子化和虛擬化。一方面,互聯網金融交易的電子化導致許多交易缺乏書面證明和相關憑證,有些網絡金融機構甚至可以從后臺對交易記錄進行隨意篡改,這導致了監管機構在監管時不能收集到全面、準確、可靠的資料來確認交易過程,獲取的數據也不能準確地反映機構實際經營情況。另一方面,互聯網金融交易在虛擬環境下進行,交易的合法性沒有經過法律的確認,投資者無法準確地掌握互聯網金融機構的經營狀況和信用,無法了解其對資金的運作。不少從事互聯網金融的企業趁機變相吸收存款,有的進行非法集資活動,有的通過電子商務平臺發售公司股份,有的通過網銀、第三方電子支付發售彩券,抽獎等等。而同時,互聯網金融機構也不能準確把握客戶的身份信息,只能通過網絡交易記錄來確認對方。這種交易的隱蔽性使金融機構難以識別客戶,易于被不法人員利用,從事虛假的非法交易。這些都給監管機構進行監測分析帶來困難。
在互聯網金融監管方面,不同國家結合自身原有的金融監管體系以及資本市場環境,在監管規則的制定上都有著自己獨到的經驗。尤其是發達國家通過立法、出臺政策等一系列的手段有效地維護了互聯網金融市場秩序,維護了消費者的權益。本文將就美國、英國、日本三國互聯網金融監管的經驗做具體介紹,并比較其共性和差異。
(一)美國的經驗
美國在互聯網金融監管方面十分重視立法的作用,法律一方面注重防范互聯網金融交易風險,如《愛國者法案》規定,第三方網上支付平臺作為貨幣服務企業,需在美國財政部的金融犯罪執行網絡注冊,及時匯報可疑交易,保存所有交易記錄。另一方面,法律注重保護互聯網金融消費者的權益,如《國際國內電子商務簽名法》中規定:必須事先向消費者充分說明消費者享有的各項權利及消費者撤銷同意的權利、條件及后果等;消費者有調取和保存電子記錄的權利,電子記錄發生變化時應告知消費者,且消費者享有無條件撤銷同意的權利。在監管體系方面,美國已形成了從市場準入到日常監管,再到退出機制的較為嚴密的法律體系。如對于第三方支付機構,美國以發放牌照的方式進行管理,明確規定其在初始資本金、自由流動資金、投資范圍限制、記錄和報告制度、反洗錢等方面的內容。在監管方式方面,由于互聯網金融電子化和虛擬化的特點,美國采取了現場與非現場核查相結合的方式進行監管,監管機構往往會采取分析數據等方法對相關業務進行間接檢查,以最大程度發現問題并加以處理。
(二)英國的經驗
英國對互聯網金融監管的核心是:行業先行,監管后行,所謂的行業先行也就是加強行業自律。2011年, 英國的 Zopa、RateSetter和 Funding Circle建立了“P2P金融協會”,該協會于2012年6月正式出臺了“P2P融資平臺操作指引”,提出P2P融資協會成員應滿足的9條基本原則,促進了整個行業的規范發展,保護了金融消費者的權益。2012年英國的眾籌協會成立,規定了融資平臺最低資本額,提出了在IT信息安全管理、信用評級、反洗錢和反欺詐等方面的措施,有效促進了整個行業的良性競爭。在監管原則方面,英國以適度審慎為基本原則,將對傳統銀行業的監管方式適用于互聯網金融業務中,體現了英國法律制度的包容性與靈活性。在監管方式方面,英國實行統一監管。初期由公平貿易管理局和金融服務管理局共同監管,公平貿易管理局以消費信貸許可證制度嚴控P2P網絡借貸平臺的市場準入,金融服務管理局通過《金融服務補償計劃》保護貸款人的資金安全。但目前公平貿易管理局和金融服務管理局的監管職責均已移交至金融行為監管局,由其對互聯網金融服務實施統一監管。
(三)日本的經驗
日本對互聯網金融實施高度集中的監管體制,由政府部門直接負責構建法律規章體系,實施嚴格監管方案,并且采取行政干預的手段。在監管法律方面,自網絡銀行出現后,日本一方面制定了一系列專門針對網絡銀行的法律法規,同時也將原有的部分法律的使用范圍擴展到了網絡銀行的范圍之內。2008年,日本金融廳著手研究電子貨幣支付和代收代付等方面的互聯網金融監管方案,還出臺了專門法律進行規范,保護消費者利益。此外,日本還出臺了信用管理和互聯網監管的相關法律法規,為互聯網金融發展保駕護航。這些法律法規不僅維護了日本的網絡交易秩序,并且有效懲戒了欺詐、逃稅、洗錢及其他與金融消費權益相關的不法行為。在監管主體方面,日本金融廳、日本銀行、通產省、郵政省和法務省及其下屬機構在其履職范圍內對互聯網金融實施監管,并從行業規劃、風險管理、信息安全、法律制度等層面推動整體互聯網金融產業的健康發展。當然,日本的監管原則并不是一味地強壓,而是給予其合理的發展空間。早在2000年5月,日本就發布《異業種加入銀行經營及網絡專業銀行等新型態銀行執照的審查指針方案》,明確提出允許其他行業參與銀行業的方針。
(四)各國互聯網金融監管的共性和差異
通過對國外互聯網金融監管經驗的研究可以發現以下幾個共同特點:一是國外互聯網金融的監管是以成熟的信用評級體系為基礎的。發達的外部信用評級體系降低了互聯網金融公司獲取客戶風險信息的業務成本和縮短了獲取時間。如Lending Club、Kabbage等公司均可獲得本國的基礎信用評級數據,并將其作為評估客戶風險的重要依據。二是各國都將互聯網金融的監管納入原有的監管體系中,不改變原有的監管規則,嚴格遵守已有的各類法律法規。例如,美國證監會對P2P貸款公司實行注冊制管理,對信用登記、額度實施評估和管控。英國將從2014年4月將P2P、眾籌等業務納入金融行為監管局(FCA)的監管范疇。三是重視立法的作用。各國都在原有的監管體系基礎上根據不同業態的互聯網金融及時補充新的法律法規,延伸和擴充現有監管法規體系。另一方面,各國在監管時存在著差異性。在監管主體上,美國沒有統一的主監管機構,涉及誰的監管職責就劃給相應的監管機構管理。而英國由金融行為監管局統一進行監管。在政府的作用上,英國政府給予行業以很大的自主權,注重行業自律作用,建立了許多互聯網金融的行業自律監管組織,英國三大P2P平臺就建立了全球第一家小額貸款行業協會。而日本采用高度集中的監管體制,由政府部門直接負責構建法律規章體系,實施嚴格監管方案。
(一)加快互聯網金融立法進程。從各國監管互聯網金融的經驗來看,無論是將互聯網金融納入原有的監管體系,還是補充和完善新的監管條例,各國都格外重視法律的規范作用。目前我國現行金融監管方面的法律,如《商業銀行法》、《證券法》和《保險法》等,其立法基礎是傳統金融行業和傳統金融業務,在互聯網金融監管法規方面存在著漏洞,需要及時修訂金融法律、補充相關條款。其次,我國對于互聯網金融這種新興的業態沒有針對性的法律法規,已有的如銀監會2006年頒布的《電子銀行業務管理辦法》,2011年下發的《關于人人貸有關風險提示的通知》,2012年保險監督管理委員會發出的《關于提示互聯網保險業務風險的公告》等都不能起到根本性的規范作用。因此,應當盡快從消費者權益保護、互聯網金融風險防控以及網絡金融機構準入、管理以及推出機制等方面加快立法進程,維護網絡金融秩序。最后,政府要制定互聯網金融行業規范,加強行業自律。政府部門在適度干預的同時,更應推動相關的互聯網金融行業協會的建立,制定行業規則,規范和引導互聯網金融平臺的健康發展,由此強化自身建設,提高其抵御風險的能力和盈利能力。
(二)明確互聯網金融監管主體?;ヂ摼W金融的混合化和綜合化經營模式已經不能適應我國目前的金融分業監管體制,監管混亂的現象以及監管漏洞的存在極大影響了我國互聯網金融的健康發展。因此,要盡快對互聯網金融監管主體進行界定。首先,要明確中國人民銀行在宏觀監管中的主體地位,將互聯網金融納入其監管體系中。其次,要立足于現有的監管機構,按照分業監管的原則,由銀監會、證監會和保監會根據自身的職責對互聯網金融中的相關業務具體負責。再次,要專門針對互聯網金融這種新興業態組建網絡金融監管的管理委員會進行統一管理,進一步加強對互聯網金融監管的力度,提高監管的效率。最后,大多數發達國家的行業自律組織成為監管體系中的一支不可或缺的力量,能有效維護行業規范,我國政府也應積極推動互聯網金融民間自律組織的建設。在這種多層次的監管體系下,要重視監管部門間的溝通與協調,既要制定統一的監管標準,又要明確交叉性互聯網金融業務的監管職責,避免出現部門間獲取的監管信息不一致、部分網絡金融服務被排除在監管體系之外的現象。
(三)加強對互聯網金融風險的防控。我國互聯網金融有其自身特定的風險,如法律風險、信息風險、技術風險等,對此政府應盡快建立風險的預警及防范機制。具體來說,首先要推進電子簽名、身份認證等的互聯網金融實名制度的建設,加強對投資者的資信狀況的核準,使個人資信狀況透明化。其次,要加強互聯網金融企業準入注冊登記管理。對于互聯網金融企業同樣也應該進行風險評估,按照風險監管要求,設置流動性比率、存貸比等管理比例和指標。以余額寶為例,余額寶90%資產大多配置為銀行協議存款,存在著嚴重的流動性資產匹配風險,如果不通過相關指標對其加以規范,一旦其協議存款收益率下滑,余額寶將會面臨巨大贖回壓力。再次,要建立和完善信息披露制度,對參與互聯網金融的企業和機構的資信狀況、資金使用狀況、企業運營狀況等向公眾進行披露,規范互聯網金融操作的流程,使網絡交易更加透明化。最后,嚴厲打擊利用互聯網金融平臺從事違規吸收公眾存款和非法集資等活動的企業,加強對消費者和投資者關于網絡消費和投資的宣傳和教育,讓公眾充分認識到互聯網金融的風險。另外,監管當局還要注重防范其系統性風險?;ヂ摼W金融業務是傳統金融業務的延伸,一旦互聯網金融出現監管漏洞,很可能會“牽一發而動全身”。
(四)將保障消費者權益放在首要位置。由于互聯網金融機構的合法性難以確定,再加上交易虛擬化,消費者往往難以掌握和了解互聯網金融機構的資質、信用度等信息的真實性,消費者的合法權益得不到保障。從國際上來看,絕大多數的發達國家在監管的時候都將保護金融消費者權益作為監管目標,美國對第三方支付機構八大方面的監管要求中,其中有六大方面都是直接指向保護消費者權益的。因此,我國也要盡快將互聯網金融消費者權益保護納入金融消費者權益保障范圍內。首先,要建立互聯網金融咨詢平臺,為互聯網金融消費者提供有關互聯網金融機構、產品等的咨詢服務,讓消費者充分了解互聯網金融產品與機構的相關信息。同時也要對消費者進行風險提示,確保投訴渠道暢通。其次,要加強對互聯網金融消費者個人信息的保護,對于任何未經本人允許而將個人信息用作他途的機構嚴厲懲處。最后,要建立互聯網金融機構破產程序和賠償機制,最大限度地減少投資者和消費者的資產和權益損失。
目前,中國人民銀行正在會同有關部門加緊制定《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》,這份意見將成為我國互聯網金融監管體系的制度基礎。當然在監管的同時,要把握好發展與監管之間的平衡,一方面要切實防范和化解互聯網金融的風險,另一方面也要積極鼓勵互聯網金融的創新。
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