證券內幕交易的認定及其規制

黃躍

作為市場經濟的重要組成部分，證券市場具有很強的風險性和不穩定性，所以說相對于實物市場，證券市場更加渴望公平、公正和公開。然而證券交易市場的內幕交易嚴重違反了證券市場的公平、公正和公開的原則，證券內幕交易嚴重侵犯了投資者的平等知情權和財產收益，對于證券市場的有很大的影響。該文對證券內幕交易的概念進行介紹，認定證券內幕交易的定義，分析了證券內幕交易的規制的重要性，提出了如何對證券內幕交易規制的措施和方法。

近年來，我國資本市場持續地壯大發展，證券內幕交易的發展越來越快，證券內幕交易行為不容樂觀。據調查，2008年以來，我國證券稽查部門調查內幕交易案件280起，2010年，證監會調查案件530起，內幕交易案件隨著市場的發展逐漸增多，越來越多的機構和人員不斷涌入證券市場，對于證券監管部門來說，證券市場的監管是一項艱巨的工作。

1 證券內幕交易行為的定義

證券內幕交易是證券市場中內幕人員與其他投資者進行的交易行為。證券市場中內幕人員優先獲知內幕信息，能夠做出正確的交易決定。而不知內情的人員則承擔了更大的交易風險，從而造成更大的損失，所以受證券內幕交易行為不僅僅對廣大的投資者造成了損失和傷害，還破壞了證券交易市場的交易秩序，使市場不能公平、公正、公開的進行。

在《內幕交易認定辦法》中，規定了內幕信息知情人和非法獲取內幕信息的人兩大內幕交易人群的主體?！蹲C券法》第74條規定，內幕信息知情人包括內幕信息工作者以及其配偶和有共同利益關系的親屬。由于內幕信息工作者的工作性質，使得證券信息工作者對于證券內幕有更多的了解和獲知，所以會產生證券內幕交易行為。

內幕交易又叫內部交易、內部人交易或者知情人交易。無論是從法律上還是學術界，國家上對于內幕交易沒有一個標準的定義，主要是因為，對于證券市場、內幕交易行為、內幕交易的構成內容以及內幕交易的構成范圍有著不同的看法和見解，盡管學術界和法學家們從不同的角度和層面對證券內幕交易進行了分析和定義，但是始終沒有形成一個統一的定義。

美國從行為樣態的差異上對證券內幕交易行為進行分類。

歐共體根據內幕人員的不同類別對內幕交易行為進行分類。主要包括兩大類，第一類適用于第一內幕人的行為，第二類適用于第一內幕人和第二內幕人的行為。

英國明確規定了內幕交易行為的違法行為，主要有三類，第一類是依據內幕行為進行交易；第二類是對他人的交易行為進行內幕建議；第三類是內幕交易信息的不當揭露。

日本對專門收購內幕人員的行為作出規定，分為證券公司的內幕人員利用內幕信息買賣證券的行為和公司收購中收購內幕人員利用內幕信息買賣證券的行為，這是日本證券法的一個特色。

我國關于內幕交易行為的定義主要有四類，從不同的方面對內幕交易行為進行概述。第一類根據內幕交易行為的目的性進行定義：證券交易行為是指內幕人員為了獲得利益而買賣證券的行為；第二類根據證券內幕交易的不恰當性進行定義：證券交易行為對其他證券交易人的收益造成了損害，擾亂了證券交易市場的公平公正性；第三類根據證券內幕交易行為的主體的特殊性進行定義：證券內幕交易行為是指因其特殊地位而獲取上市公司內部情報的人員利用自己身份的特殊性，通過證券交易行為牟取暴利；第四類根據證券內幕交易的犯罪特征進行定義：證券交易內幕信息的知情者或者內幕人員，在證券發行前或者證券交易前或者相關信心為公開前，買入證券或者賣出證券，從中謀取利益或者泄露信息的行為。

雖然對于證券內幕交易并未形成一個統一的概念，但是綜合上述各類介紹，結合證券內幕交易的特征和學術界的研究，可以將證券內幕交易概括為如下：證券內幕交易是指掌握證券信息的內幕人士，在證券信息公開之前，利用自己的內幕信息進行購買證券或者將信息告知他人，以期從中謀取暴利，從而損害了證券市場的公平、公正性以及影響了其他證券投資者的利益的行為。

2 證券內幕交易規制的必要性

作為一種影響證券市場健康有序發展的行為，證券內幕交易行為有很多的危害，所以對于證券內幕交易進行規制有很大的必要。

內幕交易行為違反了證券市場的原則。證券內幕交易行為違反了證券市場“公平、公正、公開”的原則，內幕人士對證券信息的知情和提前獲知，通過自身的特殊地位進行證券交易或者證券信息買賣，從而獲取利益或者減少損失，這對于不知情投資者很不公平，損害了他們的利益，擾亂了市場秩序。市場應遵循“公平、公正、公開”的原則。公平是指在市場交易中，所有參與者的法律地位是平等的；公正是指市場監管者要對所有參與者進行統一管理，制定統一的規則；公開是指市場信息的公開要針對所有參與者，市場要求真實、完整、及時的公開信息

內幕交易行為擾亂了證券市場的秩序。證券內幕交易使得知情人獲取了利益，而不知情參與者卻遭受了重大的損失，使得投資者失去了信心，尤其是獲得內幕信息的人員取得了巨大的利益，這對于上市公司以及多數投資者造成了損失，投資者對于市場的公平性失去了信心，對于證券投資失去了信心，容易導致投資者撤離市場，造成市場萎靡不振，難以發展，擾亂市場的秩序最終對市場經濟和社會發展產生影響。

內幕交易行為沖擊了證券市場的安全。內幕交易的出現會使得眾多投資者不擇手段的獲取內部信息，從而影響證券交易市場的安全，使得市場充斥著虛假信息，造成混亂，甚至引發一系列的犯罪行為。

3 證券內幕交易的認定

證券內幕交易行為主體的認定。我國、香港、美國、歐盟等國家與地區的立法幾乎都認為內幕交易的行為主體不是封閉的，而是開放的。關于證券內幕交易行為主體的認定，有些國家與地區采用原則性加補充性相組合的方式，而有些國家與地區采用列舉性與概括性相結合的方式，其目的就是要把那些真正的內幕交易人員囊括進來，而和這些人相對應的是只能在正規渠道獲得交易信息的人。內幕交易人員和內幕人員不是等同的，內幕人員只有在違反法律的情況下進行了內幕交易，才會成為內幕交易人員；而內幕交易人員由內幕人員和外部人員組成。內幕交易行為主體的認定，要看內幕人員是否獲得了內幕信息、是否利用內幕信息進行了交易。

證券內幕信息的認定。內幕信息的核心構成要素包括以下四點：第一，內幕信息不是推出來的，必須是真實明確的信息；第二，內幕信息應該是市場上沒有公開的信息；第三，內幕信息必須與特定發行證券或主體有關；第四，內幕信息必須可以在市場上引起證券價格的大幅度波動。關于內幕信息，有的國家以判例和總結出的內幕信息所具有的標準來認定，有的國家以列舉內幕信息范圍的立法來認定，這兩種做法各有利弊。前者能夠在大多數情況下適用，因為標準可以使出現的所有新類型的內幕信息有認定依據，但是其沒有立法列舉范圍，在認定上可能會面臨程序復雜繁瑣的難題；后者可以很容易的認定在列舉范圍內的內幕信息，但是當列舉范圍之外的內幕信息出現的時候，由于沒有認定性質的通用標準，會給內幕信息的認定帶來一定的困難。只有在立法上把二者結合，列舉出常見的內幕信息，并輔以要件與性質的判斷標準對新出現的情況進行補充，才能完善內幕信息的認定。

證券內幕交易行為的認定。當前我們國家的法律對內幕交易行為的認定尚且存在許多不完善的地方，所以我們需要向成熟的國家借鑒經驗，對我國法律的認定標準進行統一。世界各國對內幕交易行為的認定基本上是一致的，只是在劃分和分類依據等小的方面有些不同。當前典型的內幕交易行為有以下三種類型：第一，間接或直接利用內幕信息進行買賣；第二，建議他人進行買賣；第三，泄露內幕信息。但是，除了這三種典型的內幕交易行為之外，還有多種多樣不同種類與方式的內幕交易行為。由于內幕交易行為會伴隨著證券市場的不斷向前發展而翻陳出新，所以我們沒有辦法預先對每一種內幕交易行為進行法律規定，這就要求我們給證券監管機構賦予一定的自由裁量權，方便對新出現的內幕交易行為進行認定。

4 證券內幕交易行為的規制措施

完善內幕交易的法律法規。完善證券法規，明確內幕交易者進行法律責任，對于侵犯投資者合法權益的人進行法律懲罰，橙汁內幕交易行為，追究內幕交易者的法律責任。嚴重者承擔刑事責任。

嚴格依法行事有利于證券交易市場的規范化，減少內幕交易行為，保護投資者的利益，法律具有強制性，能夠有效的規范內幕交易市場，規制證券內幕交易，達到管理市場的目的，有效促進證券市場健康有效的發展。

完善公司的管理。內幕交易行為的產生主要是由于傳統管理工作方式使得很多證券工作參與人員很容易獲取內幕信息。首先，傳統的工作方式影響了信息化工作的發展和進步，很多中層管理者不能與時俱進，習慣使用傳統方式進行，造成了內幕信息的泄露。同時，很多公司沒有設置專門的信息化管理機構，造成了工作的滯后。其次，信息管理技術的落后和科技工作部門之間溝通的不順暢導致了信息的泄露。最后，由于傳統工作方式的影響，很多信息還是紙質化，數據錄入同樣容易失真，導致信息錯誤。所以加強公司的管理，加快工作方式的轉型，引用先進的技術非常重要。

改善社會環境和證券參與人的心態。內幕交易的產生歸根結底是道德層面的問題，所以改善社會環境，糾正證券市場參與人的心理狀態是工作的重點。道德作為法律之外的一大約束方式，在社會的治理當中發揮著重要的作用。當前我國證券市場存在的問題不僅僅只有證券內幕交易，還有諸多亟待解決的問題，在認真審視國家立法方面的問題之后，還要規范市場環境，改善參與者的心理狀態，從而引導我國證券市場更好的發展。

內幕交易對于證券市場的發展存在著很大的危害，如何對其認定以及如何規制是當前需要思考的問題，只有解決內幕交易的認定問題，才能更好地針對內幕交易行為制定出科學合理的規制標準，才能更好地規范證券市場，為廣大投資者提供一個健康的交易市場。

（作者單位：中國社會科學院研究生院）