對于法官如何判決以及法官判決實質的探究

郗小慧

摘 要：本文通過分析卡多佐對司法決定過程的一系列追問和他在三類案件中對法官作用的定位，指出司法過程的實質是法官創(chuàng)造法律，而法官創(chuàng)造法律的目的是實現(xiàn)社會福利。圍繞法官造法這一核心問題，本文通過分析它三個方面的限制，將卡多佐的思想做了進一步的梳理。

關鍵詞：遵循先例；法官造法；社會福利

中圖分類號：D926.2 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2596（2014）05-0104-03

美國著名大法官本杰明·卡多佐在耶魯大學法學院做過一次頗有深意的演講，此次演講的內容集中體現(xiàn)了卡多佐關于法官應當如何做出判決的思想，也是對實用主義司法哲學系統(tǒng)的闡述。該演講后來以THE NATURE OF THE JUDICIAL PROCESS為名出書成冊，蘇力先生將其翻譯為《司法過程的性質》。該書的主要內容就是論述了法官判決案件的過程實質上是什么樣的，以及法官為何如此判決。

一、法官判決案件過程的縱向分析

卡多佐在演講之初就提出了一系列的問題，這一系列問題正是法官在判決一個案件時進行思考、衡量的過程，正是在環(huán)環(huán)相扣、層層遞進的追問中，法官判決過程的本來面貌才變的清晰起來。我把這一系列的追問分為三個層次來理解。

第一層的問題是：“當我決定一個案件時，我到底做了些什么？我用了什么樣的信息資源來作為指導？我允許這些信息在多大比重上對結果起作用？它們又應當在多大比重上發(fā)揮作用？”卡多佐在后來的論述中給我們的答案是：憲法、制定法和判例在判決過程的考量中起指導作用，當我們決定一個案件的時候，首先應當從已有的憲法、制定法和判例中去尋找答案?！?br>