淺析商業(yè)性債轉(zhuǎn)股過程中的法律問題

周玉強

[摘 要]債權作為一項重要的財產(chǎn)性權利，實行債轉(zhuǎn)股在緩解債務企業(yè)資金困境、優(yōu)化資本結構、增強融資能力等方面發(fā)揮著重要作用。同時，債權人基于減少債權損失的考慮，亦對債轉(zhuǎn)股有著迫切的需求。本文在研究商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及的法律法規(guī)的基礎上，對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股操作流程進行探討，以期對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐有所幫助。

[關鍵詞]債權；債轉(zhuǎn)股；商業(yè)性債轉(zhuǎn)股；法律問題

[中圖分類號]F832 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-6432（2014）47-0171-02

2011年11月23日，國家工商行政管理總局發(fā)布了《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》，并于2012年1月1日實施，這是我國規(guī)范商業(yè)性債轉(zhuǎn)股登記管理的第一部行政規(guī)章，也標志著國家正從政策性債轉(zhuǎn)股轉(zhuǎn)向商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。本文在研究商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及的法律法規(guī)的基礎上，對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股操作流程進行探討，以期對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐有所幫助。

1 商業(yè)性債轉(zhuǎn)股概述

債轉(zhuǎn)股即債權轉(zhuǎn)股權的簡稱，根據(jù)《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》第2條：“債轉(zhuǎn)股是指債權人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或者股份有限公司的債權，轉(zhuǎn)為公司股權，增加公司注冊資本的行為”。

目前，我國并存著兩種債轉(zhuǎn)股形式，一是政策性債轉(zhuǎn)股；二是商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。債轉(zhuǎn)股最初是為化解國有商業(yè)銀行不良債權所設定的一種政策性制度。國務院以及國家有關部委發(fā)布了相關行政法規(guī)和規(guī)章對之加以規(guī)范。例如，國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行于1999年7月30日發(fā)布的《關于實施債權轉(zhuǎn)股權若干問題的意見》，國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、中國人民銀行于1999年11月23日發(fā)布的《企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定》等。此類債轉(zhuǎn)股常被稱為“政策性債轉(zhuǎn)股”。除政策性債轉(zhuǎn)股外，其他公司制企業(yè)所實施的債轉(zhuǎn)股通常被稱之為“商業(yè)性債轉(zhuǎn)股”。因政策性債轉(zhuǎn)股有特定的法律法規(guī)進行規(guī)范，因此，本文將主要針對《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》界定的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股予以論述。

2 商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律分析

一般來說，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股主要涉及《中華人民共和國公司法》、《公司登記管理條例》，《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》和《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》等相關法律法規(guī)。

商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及公司非貨幣出資方式問題，2005年《公司法》修訂前，我國《公司法》對公司股東的出資形式一直是采取列舉的方式加以規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作價出資”。顯而易見，債權并未作為一種出資形式，因此，從嚴格意義上來，2005年《公司法》修訂前，債權并不是一種我國《公司法》所認可的出資形式。2005年《公司法》修訂后，包括2013年修訂的《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”這一規(guī)定以“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”取代了原來全面列舉式的規(guī)定，實質(zhì)性地擴大了股東出資的范圍，同時也將符合條件的債權納入了可用以出資的財產(chǎn)范圍。而且2005年《公司登記管理條例》修訂后，包括2014年修訂的《公司登記管理條例》第14條規(guī)定“股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資?！币辔磁懦齻鶛嗖荒茏鳛楣蓶|的出資形式。因此，實質(zhì)上，債權作為非貨幣出資的形式是在2005年《公司法》以及《公司登記管理條例》修訂后才得到了法律認可。

然而，在實際的經(jīng)濟活動中，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股早已開始實踐，例如2003年2月1日實施的《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股糾紛有如下規(guī)定：“第14條，債權人與債務人自愿達成債權轉(zhuǎn)股權協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關的民事糾紛案件中，應當確認債權轉(zhuǎn)股權協(xié)議有效。政策性債權轉(zhuǎn)股權，按照國務院有關的規(guī)定處理；第15條，債務人以隱瞞企業(yè)資產(chǎn)或者虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權人與其簽訂債權轉(zhuǎn)股權協(xié)議，債權人在法定期間內(nèi)行使撤銷權的，人民法院應當予以支持。債權轉(zhuǎn)股權協(xié)議被撤銷后，債權人有權要求債務人清償債務：第16條，部分債權人進行債權轉(zhuǎn)股權的行為，不影響其他債權人向債務人主張債權?！睆膶嵸|(zhì)上來講，該司法解釋已經(jīng)認可了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力。

雖然，現(xiàn)《公司法》、《公司登記管理條例》未排除債權作為出資形式，且《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》亦對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力進行了認可。但直至2011年11月23日，國家工商行政管理局制定并頒布了《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》，并于 2012 年 1 月 1 日實施后，我國才正式有了第一部關于商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的行政規(guī)章，結束了辦理商業(yè)性債轉(zhuǎn)股工商登記時無法可依的局面，初步形成了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律體系。

3 商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的操作流程

根據(jù)上述相關法律法規(guī)及商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐，一般來說，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股在實務中的操作流程可以分為以下幾個步驟：

3.1 明確商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的范圍

根據(jù)《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》第3條：“債權轉(zhuǎn)股權的登記管理，屬于下列情形之一的，適用本辦法：①公司經(jīng)營中債權人與公司之間產(chǎn)生的合同之債，債權人已經(jīng)履行債權所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；②人民法院生效裁判確認的債權；③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權?！币虼?，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股僅適用于以上三種債權形式，這是實施商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的前提條件。

3.2 明確施行債轉(zhuǎn)股是否必須經(jīng)過政府主管部門批準

根據(jù)《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》第5條：“法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定債權轉(zhuǎn)股權須經(jīng)批準的，應當依法經(jīng)過批準。”因此，考慮到債權本身的特性，比如債務企業(yè)系國有企業(yè)的，施行債轉(zhuǎn)股也許必須經(jīng)過政府主管部門批準后，方可實施。

3.3 制定債轉(zhuǎn)股方案

該債轉(zhuǎn)股方案須符合公司章程，并經(jīng)債務企業(yè)股東（大）會代表三分之二以上表決權的股東表決通過。

根據(jù)《公司法》第11條規(guī)定“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！币虼?，債轉(zhuǎn)股方案必須符合公司章程的相關規(guī)定。

根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。”而債轉(zhuǎn)股必然涉及注冊資本的變化，因此，債轉(zhuǎn)股方案必須經(jīng)債務企業(yè)股東（大）會代表三分之二以上表決權的股東表決通過。

3.4 具有資質(zhì)的驗資機構對債務企業(yè)的資產(chǎn)、債務評估

出具驗資證明，且債權轉(zhuǎn)股權的作價出資金額須符合相關法律法規(guī)。

根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”

根據(jù)《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》第6條規(guī)定“債權轉(zhuǎn)股權作價出資金額與其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和，不得高于公司注冊資本的百分之七十?！?/p>

根據(jù)《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》第8條規(guī)定“用以轉(zhuǎn)為股權的債權，應當經(jīng)依法設立的資產(chǎn)評估機構評估。債權轉(zhuǎn)股權的作價出資金額不得高于該債權的評估值。”

根據(jù)《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》第10條規(guī)定“公司提交的股東（大）會決議應當確認債權作價出資金額并符合《公司法》和公司章程的規(guī)定。”

債權作為非貨幣資產(chǎn)，因此，在進行債轉(zhuǎn)股中必須對作為出資的債權必須進行評估，且債權轉(zhuǎn)股權的作價出資金額須符合相關法律法規(guī)。

3.5 債權人、債務企業(yè)、債務企業(yè)股東三方達成債轉(zhuǎn)股意向，簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議

債轉(zhuǎn)股比例的確定關系到債權人、債務企業(yè)、債務企業(yè)股東三方的切身利益，是債轉(zhuǎn)股操作中的關鍵環(huán)節(jié)。例如，債轉(zhuǎn)股最簡單的方式是 1∶1 轉(zhuǎn)股，假設評估的凈資產(chǎn)為a，擬轉(zhuǎn)股本的負債為 b，則進行 1∶1 轉(zhuǎn)股后債權人所占股份為：b÷（a+b）×100%。

3.6 債務企業(yè)應依法向公司登記機關申請辦理注冊資本和實收資本變更登記

根據(jù)《公司債權轉(zhuǎn)股權登記管理辦法》第9條規(guī)定“債權轉(zhuǎn)為股權的，公司應當依法向公司登記機關申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。”

4 結 論

目前，有關商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律法規(guī)已經(jīng)初步形成，但本文僅就商業(yè)債轉(zhuǎn)股所涉及的法律法規(guī)及操作流程進行了研究，雖有利于企業(yè)的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐，但對在怎樣的情況下，債權人需要進行債轉(zhuǎn)股以及債轉(zhuǎn)股方案等細節(jié)內(nèi)容并未進行深入研究，因此，在債轉(zhuǎn)股中，企業(yè)需綜合安排，統(tǒng)籌解決，力爭實現(xiàn)最大的經(jīng)濟效益。