淺析商業性債轉股過程中的法律問題

周玉強

[摘 要]債權作為一項重要的財產性權利，實行債轉股在緩解債務企業資金困境、優化資本結構、增強融資能力等方面發揮著重要作用。同時，債權人基于減少債權損失的考慮，亦對債轉股有著迫切的需求。本文在研究商業性債轉股涉及的法律法規的基礎上，對商業性債轉股操作流程進行探討，以期對商業性債轉股實踐有所幫助。

[關鍵詞]債權；債轉股；商業性債轉股；法律問題

[中圖分類號]F832 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-6432（2014）47-0171-02

2011年11月23日，國家工商行政管理總局發布了《公司債權轉股權登記管理辦法》，并于2012年1月1日實施，這是我國規范商業性債轉股登記管理的第一部行政規章，也標志著國家正從政策性債轉股轉向商業性債轉股。本文在研究商業性債轉股涉及的法律法規的基礎上，對商業性債轉股操作流程進行探討，以期對商業性債轉股實踐有所幫助。

1 商業性債轉股概述

債轉股即債權轉股權的簡稱，根據《公司債權轉股權登記管理辦法》第2條：“債轉股是指債權人以其依法享有的對在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的債權，轉為公司股權，增加公司注冊資本的行為”。

目前，我國并存著兩種債轉股形式，一是政策性債轉股；二是商業性債轉股。債轉股最初是為化解國有商業銀行不良債權所設定的一種政策性制度。國務院以及國家有關部委發布了相關行政法規和規章對之加以規范。例如，國家經貿委、中國人民銀行于1999年7月30日發布的《關于實施債權轉股權若干問題的意見》，國家經貿委、財政部、中國人民銀行于1999年11月23日發布的《企業債轉股方案審核規定》等。此類債轉股常被稱為“政策性債轉股”。除政策性債轉股外，其他公司制企業所實施的債轉股通常被稱之為“商業性債轉股”。因政策性債轉股有特定的法律法規進行規范，因此，本文將主要針對《公司債權轉股權登記管理辦法》界定的商業性債轉股予以論述。

2 商業性債轉股的法律分析

一般來說，商業性債轉股主要涉及《中華人民共和國公司法》、《公司登記管理條例》，《最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》和《公司債權轉股權登記管理辦法》等相關法律法規。

商業性債轉股涉及公司非貨幣出資方式問題，2005年《公司法》修訂前，我國《公司法》對公司股東的出資形式一直是采取列舉的方式加以規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資”。顯而易見，債權并未作為一種出資形式，因此，從嚴格意義上來，2005年《公司法》修訂前，債權并不是一種我國《公司法》所認可的出資形式。2005年《公司法》修訂后，包括2013年修訂的《公司法》第27條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。”這一規定以“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”取代了原來全面列舉式的規定，實質性地擴大了股東出資的范圍，同時也將符合條件的債權納入了可用以出資的財產范圍。而且2005年《公司登記管理條例》修訂后，包括2014年修訂的《公司登記管理條例》第14條規定“股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規定，但股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。”亦未排除債權不能作為股東的出資形式。因此，實質上，債權作為非貨幣出資的形式是在2005年《公司法》以及《公司登記管理條例》修訂后才得到了法律認可。

然而，在實際的經濟活動中，商業性債轉股早已開始實踐，例如2003年2月1日實施的《最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》對商業性債轉股糾紛有如下規定：“第14條，債權人與債務人自愿達成債權轉股權協議，且不違反法律和行政法規強制性規定的，人民法院在審理相關的民事糾紛案件中，應當確認債權轉股權協議有效。政策性債權轉股權，按照國務院有關的規定處理；第15條，債務人以隱瞞企業資產或者虛列企業資產為手段，騙取債權人與其簽訂債權轉股權協議，債權人在法定期間內行使撤銷權的，人民法院應當予以支持。債權轉股權協議被撤銷后，債權人有權要求債務人清償債務：第16條，部分債權人進行債權轉股權的行為，不影響其他債權人向債務人主張債權。”從實質上來講，該司法解釋已經認可了商業性債轉股的法律效力。

雖然，現《公司法》、《公司登記管理條例》未排除債權作為出資形式，且《最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定》亦對商業性債轉股的法律效力進行了認可。但直至2011年11月23日，國家工商行政管理局制定并頒布了《公司債權轉股權登記管理辦法》，并于 2012 年 1 月 1 日實施后，我國才正式有了第一部關于商業性債轉股的行政規章，結束了辦理商業性債轉股工商登記時無法可依的局面，初步形成了商業性債轉股的法律體系。

3 商業性債轉股的操作流程

根據上述相關法律法規及商業性債轉股實踐，一般來說，商業性債轉股在實務中的操作流程可以分為以下幾個步驟：

3.1 明確商業性債轉股的范圍

根據《公司債權轉股權登記管理辦法》第3條：“債權轉股權的登記管理，屬于下列情形之一的，適用本辦法：①公司經營中債權人與公司之間產生的合同之債，債權人已經履行債權所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規、國務院決定或者公司章程的禁止性規定；②人民法院生效裁判確認的債權；③公司破產重整或者和解期間，列入經人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協議的債權。”因此，商業性債轉股僅適用于以上三種債權形式，這是實施商業性債轉股的前提條件。

3.2 明確施行債轉股是否必須經過政府主管部門批準

根據《公司債權轉股權登記管理辦法》第5條：“法律、行政法規或者國務院決定規定債權轉股權須經批準的，應當依法經過批準。”因此，考慮到債權本身的特性，比如債務企業系國有企業的，施行債轉股也許必須經過政府主管部門批準后，方可實施。

3.3 制定債轉股方案

該債轉股方案須符合公司章程，并經債務企業股東（大）會代表三分之二以上表決權的股東表決通過。

根據《公司法》第11條規定“設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。”因此，債轉股方案必須符合公司章程的相關規定。

根據《公司法》第43條規定“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。”而債轉股必然涉及注冊資本的變化，因此，債轉股方案必須經債務企業股東（大）會代表三分之二以上表決權的股東表決通過。

3.4 具有資質的驗資機構對債務企業的資產、債務評估

出具驗資證明，且債權轉股權的作價出資金額須符合相關法律法規。

根據《公司法》第27條規定“對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。”

根據《公司債權轉股權登記管理辦法》第6條規定“債權轉股權作價出資金額與其他非貨幣財產作價出資金額之和，不得高于公司注冊資本的百分之七十。”

根據《公司債權轉股權登記管理辦法》第8條規定“用以轉為股權的債權，應當經依法設立的資產評估機構評估。債權轉股權的作價出資金額不得高于該債權的評估值。”

根據《公司債權轉股權登記管理辦法》第10條規定“公司提交的股東（大）會決議應當確認債權作價出資金額并符合《公司法》和公司章程的規定。”

債權作為非貨幣資產，因此，在進行債轉股中必須對作為出資的債權必須進行評估，且債權轉股權的作價出資金額須符合相關法律法規。

3.5 債權人、債務企業、債務企業股東三方達成債轉股意向，簽訂債轉股協議

債轉股比例的確定關系到債權人、債務企業、債務企業股東三方的切身利益，是債轉股操作中的關鍵環節。例如，債轉股最簡單的方式是 1∶1 轉股，假設評估的凈資產為a，擬轉股本的負債為 b，則進行 1∶1 轉股后債權人所占股份為：b÷（a+b）×100%。

3.6 債務企業應依法向公司登記機關申請辦理注冊資本和實收資本變更登記

根據《公司債權轉股權登記管理辦法》第9條規定“債權轉為股權的，公司應當依法向公司登記機關申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。”

4 結 論

目前，有關商業性債轉股的法律法規已經初步形成，但本文僅就商業債轉股所涉及的法律法規及操作流程進行了研究，雖有利于企業的商業性債轉股實踐，但對在怎樣的情況下，債權人需要進行債轉股以及債轉股方案等細節內容并未進行深入研究，因此，在債轉股中，企業需綜合安排，統籌解決，力爭實現最大的經濟效益。