淺析法律擬制在我國刑法中的適用

韓曉光

摘 要：法律擬制對于刑法是一個十分重要的內容，自2011年5月1日起施的《中華人民共和國刑法修正案（八）》。其中很多涉及到擬制條款，占我國刑法典整個條款的比例很高，比如我國《刑法》中第247條就提到，凡是司法者采取非法律手段向被告或證人索取證據的，比如刑訊逼供、暴力威脅等，依法判決三年以下有期徒刑，至少判處拘役。因這種不合法手段取證導致嫌疑人或證人殘疾或者死亡的，分別依照《刑法》第234條以及第232條中的規定從重定罪加以處罰。第269條還規定，凡是偷盜、詐騙、搶劫等罪行嫌疑人有暴力威脅或者已經使用暴力私藏證物、毀滅證據以及拒捕抗捕等行為的，依照《刑法》第263條規定的搶劫罪定罪加以處罰。因此，對刑法中的法律擬制的研究就顯得尤為重要。

關鍵詞：法律擬制；刑法；適用；問題

1.法律擬制的概念

在對法律擬制概念的解釋中。英國歷史法學派代表梅因的觀點是最具有代表性和影響力的，在梅因所應用的“擬制”這一詞語，其含義遠遠比英國法學家慣用“擬制”一詞的含義要更大，與古代羅馬法中的含義相比更加不言而喻，在比較舊羅馬法中“擬制”的意義指的是一個名詞假證認罪，稱原告不準被告反駁；例如“原告實際上是一個外國人而提出他是一個羅馬公民的證言時”。

我國學者盧鵬認為，“‘擬和‘制合在一起，有決斷性虛構之意，但在法律上是一種不容反駁的推定或假定”。法律擬制就是這種決斷性的虛構，所謂“決斷”是指做決策；……