保證人未代償情況下對反擔保人的代位權問題

王秀龍

問題的提出：某擔保公司就某銀行某筆貸款提供了保證擔保，第三人向擔保公司提供了反擔保，后擔保公司無力代償。遂銀行工作人員提出，在擔保公司尚未承擔代償債務的情況下，銀行可否對反擔保人行使代位權。

欲解決該問題，一方面需要明確代位權的實現條件，另一方面需要明確反擔保的概念及反擔保權實現的條件，進而才能判斷債權人對反擔保人是否符合代位權的行使條件。

一、債權人代位權行使的條件

通常認為，債權人代位權是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利，以致影響債權人債權的實現時，債權人為保全自己的債權，可以以自己的名義代位行使債務人對第三人的權利。從債權人代位權的概念可以看出，代位權的行使已涉及債的當事人之外的第三人，是對債的相對性的突破。此乃因現實經濟生活中存在著大量的三角債、連還債，而債務人又為了變相逃廢債務而不積極主張債權，嚴重損害了債權人的利益。代位權制度的設立則使得債權人之權利能夠突破債務人的壁壘而直接延伸至次債務人，通過保全債務人財產，達到保護債權人權益的效果。但因代位權的行使畢竟是對債權相對性原則的突破，如果行使不當，則可能危及第三人正當利益，因此，有必要對代位權的行使施以一定程度的約束。

《中華人民共和國合同法》第七十三條確定了債權人代位權制度，該條規定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但專屬于債務人自身的除外?！?br>