對家庭暴力說“不”

家庭暴力作為當(dāng)前的社會問題，形式多樣，現(xiàn)狀不容樂觀。家庭暴力對家庭成員的傷害極大，尤其是對婦女和孩子。法律之于家庭暴力，是最為重要的手段之一，從規(guī)范行為人的行為角度出發(fā)，對施暴者予以懲戒、對其行為予以強制矯治，給受害人提供相應(yīng)的救濟和保護(hù)，從而恢復(fù)家庭和諧穩(wěn)定的狀態(tài)。

不久前謝幕的中國法學(xué)會婚姻法學(xué)研究會2013年年會就特意設(shè)置了“家庭暴力研討會”。此次會議上，許多學(xué)者、律師都對家庭暴力進(jìn)行了深入細(xì)致的討論分析，《家庭暴力防治法》已經(jīng)納入全國人大的立法規(guī)劃，這對于被家暴的群體來說是一件鼓舞人心的事情。相對應(yīng)的“人身保護(hù)令”也將以一種制度化的方式進(jìn)入法律規(guī)范中，它有望可以有效的抑制家庭暴力這把懸掛在和諧家庭之上的利劍。

一、防治家庭暴力的法理基礎(chǔ)

家庭暴力是指行為人對其家庭成員施加在身體上的、心理上的和性關(guān)系上的傷害或者痛苦，并造成了一定的傷害后果。對于不同社會專業(yè)、不同領(lǐng)域有著不同的應(yīng)對手段。那么，作為調(diào)整社會關(guān)系的工具——法律，如何應(yīng)對家庭暴力？

法律籍由調(diào)整行為人的行為來預(yù)防和制止家庭暴力是由法律自身的特性決定的。法律從其本質(zhì)來講就是一種行為規(guī)范。法律通過對人的行為的調(diào)整來化解糾紛、構(gòu)建秩序、實現(xiàn)正義。因此，對于家庭暴力，法律所能做的，首先是設(shè)定行為規(guī)范——禁止任何形式的家庭暴力行為，以指導(dǎo)人們對于行為的選擇。其次是設(shè)置一套有效的制裁、救濟制度，用于糾正失范行為，救濟受害人。

從法理層面上看，一般性行為規(guī)范的設(shè)定為制裁救濟制度提供了依據(jù)。根據(jù)《婚姻法》第四十三條：對正在實施的家庭暴力，受害人有權(quán)提出請求，居民委員會、村民委員會應(yīng)當(dāng)予以勸阻；公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)予以制止。

實施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請求的，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰。

二、家庭暴力法律防治制裁救濟制度——保護(hù)令制度

20世紀(jì)70年代起源于英美法系人身保護(hù)令制度，為防止和制裁家庭暴力而設(shè)立的一項法律制裁和救濟制度。首次進(jìn)入我國是在2008年，最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所發(fā)布的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》，由此開啟了法院可以作出人身保護(hù)令裁定的先河，以保護(hù)家庭暴力受害人的人身安全。此后，全國72家法院相繼進(jìn)行了人身安全保護(hù)令的試點。2013年1月1日正式實施的《民事訴訟法》第一百條建立的“行為保全”制度，終于使人身保護(hù)令告別了“無法可依”的尷尬局面，人身保護(hù)令正式得以全面適用。

民事保護(hù)令內(nèi)容涉及被害人的人身安全、自由、財產(chǎn)使用、子女監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)費的支付等多方面。這一制度主要應(yīng)被害人的要求而啟動。目前，這種以法院簽發(fā)保護(hù)令的方式為家庭暴力的被害人提供救濟的制度，已成為很多國家通行的做法。

1.保護(hù)令制度涵蓋的內(nèi)容

保護(hù)令指法院依申請人之申請，通知被申請人，但不管被申請人是否到庭，于審理程序后所核發(fā)之命令，概括起來主要有以下幾個方面。

其一是針對施暴者的保護(hù)令內(nèi)容。主要有：①禁止命令。禁止相對人與被害者或其家人實施暴力行為。禁止相對人對申請人或其家人、同事為騷擾、接觸、通話或其他聯(lián)絡(luò)行為。禁止相對人持有武器；②遠(yuǎn)離命令。包括命令相對人遷出申請人或雙方當(dāng)事人之住（居）所。命令相對人遠(yuǎn)離申請人或其家人之住（居）所、學(xué)校、工作場所或其他特定場所；③親權(quán)限制。保護(hù)令可對施暴者的親權(quán)進(jìn)行相應(yīng)的限制，如可限定相對人探視未成年子女的方式或者命令第三人監(jiān)督探視，還可以在必要的時候駁回探視以保護(hù)申請人及其子女的安全。在一些暫時保護(hù)令中還有禁止被申請人使子女離開法院轄區(qū)的規(guī)定；④財產(chǎn)限制。保護(hù)令可以限制施暴者對汽車、支票簿、保險卡等動產(chǎn)的占有，并令其支付對方占有該不動產(chǎn)之租金或抵押貸款。在暫時保護(hù)令中，多有禁止施暴者轉(zhuǎn)移或損毀財物的規(guī)定；⑤行為矯治。即命令申請人接受家庭暴力之專業(yè)輔導(dǎo)或參與法院所許可的施暴者處遇計劃，從而糾正施暴者的不良心理及暴力行為，以杜絕暴力的再次發(fā)生。

其二是針對受害人的保護(hù)、救濟性規(guī)定。主要有：①責(zé)令被申請人給付申請人配偶生活費、子女撫養(yǎng)費或其他緊急資助；②準(zhǔn)許申請人對于汽車、支票簿、保險卡等動產(chǎn)享有暫時占有權(quán)，并責(zé)令施暴者支付相關(guān)租金或抵押貸款；③責(zé)令相對人賠償申請人因暴力行為所受之損害；④支持申請人對于未成年子女的暫時監(jiān)護(hù)權(quán)。此外，還有派人護(hù)送等確保被害人及其家人安全的措施。

2.我國保護(hù)令制度現(xiàn)狀

首先，聽證通知的送達(dá)若被申請人拒絕接受聽證通知，就要采取公告送達(dá)，人身保護(hù)令做出的時間效率就無法保證，導(dǎo)致受害人不能在第一時間受到保護(hù)。

其次，申請人舉證難，聽證程序完全仿照一審開庭的程序進(jìn)行審理，而沒有針對家庭暴力需要及時、快速反應(yīng)的特點。

再次，人身保護(hù)令執(zhí)行程序缺失。保護(hù)令的執(zhí)行沒有專門程序，是被申請人不主動履行時，參照強制執(zhí)行程序。

最后，安全保障措施嚴(yán)重不足。申請人因為恐懼，往往需要更多地關(guān)注和保護(hù)。而實踐中，針對人身保護(hù)令并沒有專門設(shè)立保護(hù)制度，申請人如驚弓之鳥的現(xiàn)象比比皆是。

人身保護(hù)令的相關(guān)制度應(yīng)當(dāng)在實踐操作中進(jìn)行一系列的嘗試，重點有以下幾方面：

（1）縮短審查時效。緊急情況下24小時內(nèi)發(fā)出裁定并立即執(zhí)行，審查方式上應(yīng)當(dāng)更加靈活。

（2）建立快速的送達(dá)、聽證、執(zhí)行程序，避免被申請人利用程序性問題拖延。對于家暴的舉證責(zé)任適當(dāng)?shù)怪茫凰瓦_(dá)執(zhí)行，可以委托派出所、街道、婦聯(lián)、居委會等共同派員到場；后續(xù)相關(guān)部門定期走訪跟蹤監(jiān)督等。

三、我國家庭暴力的法律防治——建立健全家庭暴力防治的多機構(gòu)合作機制

筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)設(shè)置多機構(gòu)合作機制的權(quán)力配置模式。首先，權(quán)力配置應(yīng)當(dāng)圍繞司法權(quán)力進(jìn)行，以司法為主導(dǎo)。其次，以“訴訟前、訴訟中、訴訟后”為時段劃分標(biāo)準(zhǔn)明確各機構(gòu)的職責(zé)，如訴前警察機關(guān)制止暴力、保護(hù)被害人的職責(zé)，訴訟中法院依職權(quán)取證、相關(guān)單位（如醫(yī)院、醫(yī)療鑒定機構(gòu)）強制作證的義務(wù)，訴訟完結(jié)后居（村）委會、社區(qū)協(xié)助實施行為矯治的義務(wù)等。最后，提高法院在合作機制中的地位，逐步達(dá)至以法院為核心的多機構(gòu)合作模式。充分調(diào)動社會各部門的力量，使家庭暴力無處生根。

筆者期待，尚在制定中的《家庭暴力防治法》能夠在法律框架下構(gòu)建一整套的從家庭暴力的預(yù)防、懲治、治理以及矯正的措施，以達(dá)到家庭和諧、社會和諧，抑制家庭暴力行為的有效控制。