淺談建設工程合同的有效審查

摘 要：建設工程施工合同是依法保護發承包雙方權益的法律文件，是發承包雙方在工程施工過程中的最高行為準則。本文就建設單位在簽訂建設工程施工合同時，對合同簽訂前、合同簽訂階段法務審查方面應注意的主要問題進行了探討，指出了建設單位應充分認識并積極行使法律所賦予的合法權益。

關鍵詞：建設單位；建設工程施工合同；審查

一、合同簽訂前應注意的審查事項

根據招投標要求，注意審查承包方主體資格：

（1）根據國家《建筑法》第十三條的規定，建筑施工企業應在其資質等級許可的范圍內從事建筑活動。由于施工企業注冊的經營范圍、資質類別和等級的不同，其權利能力和行為能力也不相同。因此，在簽訂施工承發包合同前，應認真審查承包方的資質種類和等級，是避免無資質或超越資質承攬工程等違法現象發生的根本保證。

（2）根據最高人民法院《關于審理建筑工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（2004第14號），以下將五種合同依法認定為無效。一是承包人未取得建設施工企業資質或超越資質等級的；二是沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；三是建設工程必須進行招標而未進行招標或者中標無效的；四是承包人非法轉包建設工程的；五是承包人違法分包建設工程的。

因此，對于承包主體的資質審查可以防止合同最終效力問題。 承包人在沒有權利能力和行為能力的情況下，所簽訂的承包合同是無效合同，造成合同無效的一方要承擔相應的法律責任，而另一方如果明知對方沒有相應的權利能力和行為能力而與其簽訂承發包合同，對無效合同的簽訂也應承擔相應的責任。

二、合同簽訂階段應注意的審查事項

目前，建設工程使用合同文本是普遍采用建設部與國家工商行政管理局共同制定的《建設工程施工合同》示范文本，該文本由協議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解。

1.注意工程承包范圍的審查

承包范圍整體應簡潔清楚，可注明與招投標文件、發包圖紙、工程量清單內容一致；包括：土建工程、給排水工程、電氣工程、消火栓工程、消防噴淋工程、暖通工程、弱電工程（智能化系統預埋管、盒、箱殼部分）等。

2.注意工程開工日期和竣工日期的審查

（1）開工日期的明確對工期的認定，具有重要意義。一般可標明：開工日期以發包方和監理方出具的開工通知日期為準；實際開工日期與約定日期不一致的，以實際開工日期為準（可以開工令等證實）。

（2）竣工日期有“驗收合格之日”、“ 交付使用之日”、“申請驗收之日”之說，但無論采用哪種，均應在合同中予以明確約定，并約定竣工應辦理哪些手續，簽署何種文件。對中間交工的工程也應按上述方法做出約定。

3.注意合同價款的審查

（1）合同價款應區分工程是屬于招標工程還是議標工程，招標工程的合同價款由發包人、承包人依據中標通知書的中標價格在協議書內約定；非招標工程合同價款由發包人、承包人依據工程預算在協議書內約定。需最終審計決算確定工程價款的，應標明以建設單位（或第三方審計機構）最終審計決算價格為準。

（2）填寫第23條款的“合同價款及調整”時應按《通用條款》所列的固定價格、可調價格、成本加薪酬三種方式，約定一種寫入本款。

①采用固定價格時，應注意約定合同價款中包括的風險范圍，以免履約過程中發生爭議。如：“鋼材價格的市場變化（±8%）等”；同時要注意風險費用的計算方法：如合同約定工程總價款包含全部工程量內容，承包人無論何種原因沒有列入單價或總價款中的工程，發包人都沒有增加支付的義務，并認為該項目已包含在總承包價款中。本工程竣工結算時，只計算變更部分和材料價差調整部分，不再對報價書、標底價及中標價進行重新核對。②采用可調價格合同，合同價款調整方法應為：招標范圍以內的工程量按實計算，定額計價，稅前總價下浮。設計變更及現場簽證由總監、發包人現場工程師共同認可，施工期間工程變更或簽證調整單項****元以內不予計取，****元以上單項的變更或簽證于竣工決算時調整，簽證、變更的工程量按專項條款所規定的相應下浮率下浮。③采用成本加酬金合同。在實踐中采用不多，不做表述。

（3）甲方簽署的工程量確認單十分重要，在合同糾紛中，法院可依據甲、乙雙方簽署的工程量確認單來確定爭議的合同價款。

4.注意審查組成合同文件的順序

在列出組成合同文件后，應標注文件在前者優先；其次，對于有補充協議的，要注明與合同正文效力一致。

5.注意審查對監理工程師、發包人派駐工程師權限的設置

明確工程師授權范圍，對于超越工程師授權范圍的，由發包方確認。對于可能引起工期順延、工程質量、合同效力等重大變更的工程師指令，可以約定需要經過發包人或承包人認可后生效。

6.注意審查對于工期順延的約定

工期順延的原因，除規定不可抗力外，對于因工程內容變更、工期增加、設計變更、工程款支付、政府指令（停水停電）、地下物等因素造成的工期順延，約定標準作為認定是否構成工期順延的依據；

7.注意約定對于隱蔽工程和中間驗收的條件和程序

一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，應注意：一是應準確填寫發包人向承包人撥付款的具體時間或相對時間。二是應填寫約定扣回工程款時間和比例。三是工程進度款的支付時間與支付方式，以形象進度可選擇：按月計算、分段結算、竣工后一次結算（小工程）及其他結算方式。四是工程進度款的撥付應以發包方代表確認的已完工程量，相應的單價及有關計價依據計算。五是填寫約定工程預付款的額度，應結合工程款、建設工期及包工包料情況來計算。

8.注意審查材料設備供應約定

一般屬甲方供料的，合同條款中必須約定材料的具體內容、品種、規格、數量、單價、質量等級提供的時間和地點以及驗貨方式。如果沒有約定，工程質量由于甲方的供料出現問題，會導致法律糾紛。

參考文獻：

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[2]陳新樹.建設工程項目管理中的合同管理分析[N].山西科技報，2010年

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作者簡介：

汪冰（1970年12月～），籍貫：陜西橫山，性別：男，延長油田定邊采油廠企業管理科科長，經濟師、企業法律顧問職稱。