蒙古族刑事習慣法的特征分析

基金項目：本文為內蒙古自治區高等學校科學研究資助項目《蒙古族傳統法律文化與民族地方的法治實踐》（NJZC13345）系列論文成果之一。

摘要：本文在對蒙古族歷史文獻進行充分考察的基礎上，對蒙古族刑事習慣法的內容進行了初步匯總，并對其特征進行了總結。

關鍵詞：刑法；民族習慣法；蒙古族

在廣大少數民族地區，除國家法之外，還有相當數量的少數民族習慣法存在并發揮著作用。我國想要進行法治的現代化建設，除了必須注意吸取和借鑒外國的法治理念和成功的司法經驗外，更應該注重了解本土化的法律文化與法律傳統，在總結本國固有的、多元化的法律資源的基礎上從本國的歷史和現實中汲取營養，為我國法治的現代化奠定基礎。

一、少數民族習慣法的概念

習慣法的概念是什么？國內外法學界對這個問題有各種不同的定義。我國的著作和學者對習慣法的表述有：《中國大百科全書·法學》稱“習慣法”為：“習慣法指國家認可和由國家強制力保證實施的習慣。是法的淵源之一……在國家產生以前的原始習慣并不具有法的牲質。”《辭源》對‘習慣法’的概念的界定為：“一國之風尚禮俗，為法律所承認，不必有條文之制定者，謂之習慣法。”《現代漢語詞典》對‘習慣法’的概念的解釋是：“習慣法指經國家承認，具有法律效力的社會習慣。”沈宗靈教授認為：“不成文法是指由國家認可其具有法律效力的法律，又稱為習慣法。孫國華教授則認為：“習慣法是經國家認可并賦予國家強制力的完全意義上的法。”圈而高其才先生總結為：“習慣法是獨立于國家制訂法之外，依據某種社會權威和社會組織，具有一定的強制性的行為規范的總和。”《牛津法律詞典》對‘習慣法’的界定是這樣的：“當一些習慣、慣例和通行的做法在相當一部分地區已經確定，被人們所公認并被視為具有法律約束力，像建立在成文的立法規則之上一樣時，它們就理所當然可稱為習慣法”。

我認為上述解釋概括了習慣法的基本含義。所以，我們不能把法的產生，僅僅與上層建筑聯系考慮，而更應該與社會物質生活、經濟基礎、地理環境相聯系起來進行研究和探討。在社會上只要存在生產、分配、消費和交換，就有與之相適應的法律。習慣法不是僅指國家認可且賦予國家強制力的習慣。綜上所述，習慣法的概念應該是：為了迸行社會管理，維護社會秩序，依據某種社會組織和社會權威而產生的，具有一定強制力的行為規范的總和。

二、蒙古族刑事習慣法的主要內容

從蒙古族各個歷史時期頒布和執行的法律文獻的記載來看，蒙古族的刑事習慣法的內容簡要如下：

蒙古族刑事習慣法中規定了故意殺人罪，以此禁止殘害生命的行為。在刑罰處罰方面根據被害人的身份、地位的不同，根據故意殺人的手段以及殺人者的的身份、地位和造成的后果等情節詳細規定輕重不同的刑罰種類，并區分了故意殺人與過失致人死亡行為。早期的蒙古族刑事法中并沒有發現有關用牲畜、金錢或用其他財物贖罪的規定。但是到后來的法律文獻中發現了用牲畜贖罪的規定，如在“衛拉特法典”中規定：“殺死休妻的罰五九畜……”。這應該與后期蒙古族社會因牧業經濟的發展，出現勞動力缺乏的現象有密切關系。蒙古族刑事習慣法在適用死刑方面表現的特別慎重，不輕易使用死刑。但是在出現嚴重破壞草場、偷盜牲畜或破壞水源等罪行時會一律適用死刑。這是因為以游牧為主要生產方式的社會，草場、牲畜及水源是其發展的物質基礎，如有損害行為，則從重處罰。

蒙古族刑事習慣法中關于偷盜罪方面的規定有：不管什么身份、地位的人實施盜竊，按情節的輕重處以勞役刑或一定數量的鞭笞處罰，另外還被要求歸還贓物或賠償。如果無法找到失物的主人，贓物則充公。如果罪犯沒有償還能力的話，只進行刑罰處罰，可以不要求陪償。但是如果被害人（被盜者）有看管能力時，可以交給被害人服勞役的方式代替賠償。對于貴族之間的盜竊行為，量刑上也會輕一些。對于窩藏贓物或者購買贓物者，不管對方是否知情，一律要求無條件地將原物退還于被害人，并處于相應的鞭笞或罰畜的刑罰處罰。

蒙古族刑事習慣法中關于婚姻家庭方面的犯罪的規定有：“古代蒙古族習慣法中通奸行為是最嚴重的犯罪行為，因此對此類行為的處罰也最為嚴厲。如果族長之妻與其他族人通奸的話，將她用弓弦縊死，奸夫一家的父子兄弟中只能存活一人，其余的全部殺死，并將其妻女與財產、牲畜全部分給族人”。由此可見，蒙古族刑事習慣法中對通奸行為的處罰是非常嚴厲的。

三、蒙古族刑事習慣法的主要特征

（一）以民法方法處理刑事犯罪的情況較為普遍

從古至今絕大多數蒙古族以游牧為其主要的生產生活方式，居住比較分散，因此大多數犯罪行為不會受到國家刑法的管轄，再加上蒙古民族生活的自然條件艱苦、地理環境上地廣人稀，在生產或生活中需要各“愛里”間互相幫助。生活在一個熟人社會里的蒙古族不希望將糾紛交給國家處理，而更喜歡用民事手段處理鄰里間的糾紛。因此，即使是當今，有些居住零散的、交通不便的蒙古族地區仍有刑事案件用民法或用氏族習慣解決的情況存在。

（二）罰畜為主的刑事處罰法律傳統

蒙古民族祖祖輩輩生活在廣闊無際的大草原上，徒刑和流放刑等刑罰處罰方式對他們即沒有執行的條件，也沒有實際的意義。因此罰畜的刑罰處罰方式就成為他們最主要的刑罰方式。蒙古族習慣法中的罰畜刑有著顯著的民族特色，首先從罰畜的數量上永遠是奇數，如三畜、五畜、七畜、九畜等，其次處罰的牲畜的種類上要求以“五畜”為單位（蒙古族所稱的五畜是指牛、綿羊、山羊、駱駝、馬等五種牲畜）。如在《衛拉特法典》中規定：“盜竊駱駝者罰十九個五畜；盜竊種馬者罰十個五畜；盜竊母馬者罰八個五畜；盜竊牛、兩歲小馬、羊者罰三個五畜……”。

（三）蒙古族刑事習慣法中死刑的規定較少

由于蒙古族所生活的自然環境寒冷，生存條件的相對惡劣，因此婦女的生育率較低，加之長期游牧生活，醫療基礎不發達，導致人口增長的緩慢，所以蒙古民族對生命尤為珍視，在適用死刑方面特別慎重。

蒙古族作為祖國大家庭中的一個成員，沐浴著社會主義法制的陽光。內蒙古自治區在立法上，既堅持要國家統一法制原則，也依據憲法和其他基本法的規定，享有民族自治權。內蒙古自治區權力機關有權根據法律的規定，對一些部門法作出調適適用規定。由于歷史的原因，在內蒙古自治區蒙古族地區適用我國現行刑法方面，還存在一些應當引起高度重視，并需要認真研究的問題。

【參考文獻】

[1]武志忠等.《成吉思汗法典》及原論[M].第3頁

[2]寶音烏力吉，包格.蒙古-衛拉特法典[M].79-80頁

[3]肖大亨.北虜風俗，內蒙古史志資料選編[M].第3輯，第133頁