關于上市公司關聯交易法律規制的探討

摘 要 關聯交易是中國一些上市公司迅速崛起的原動力，但同時也成為斷送某些公司前途的主因。在目前股權結構不合理、信息不公開和不對稱、上市公司內部缺乏有效的約束機制和外部監管不力的情況下，上市公司出于提高公司價值、防止業績下滑帶來不利影響、逃避稅收、防止股票被施行風險警示、突破銀行貸款限制條件和套現或抵消債務等動機，將關聯交易作為實現經濟效益最大化的利器。因此，對關聯交易有必要予以適當的法律規制，使其揚長避短，促進社會經濟的發展。

關鍵詞 上市公司 關聯交易 法律規制

關聯交易（Connected transaction）就是企業關聯方之間的交易，關聯交易是公司運作中經常出現的而又易于發生不公平結果的交易。關聯交易在市場經濟條件下主為存在，從有利的方面講，交易雙方因存在關聯關系，可以節約大量商業談判等方面的交易成本，并可 運用行政的力量保證商業合同的優先執行，從而提高交易效率。從不利的方面講，由于關聯交易方可以運用行政力量撮合交易的進行，從而有可能使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現不公正情況，形成對股東或部分股東權益的侵犯，也易導致債權人利益受到損害。

一、基本態度禁止不正當關聯交易

正是由于關聯交易的普遍存在，以及它對企業經營狀況有著重要影響，因而應全 面規范 關聯方及關聯交易的。新修改的公司法的一個亮點，是首次對公司關聯交易進行規制。新公司法第21條第1款明確規定，“公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益”。這一強制性規定，體現了法律對關聯交 易的基本態度，即對不公正關聯交易給予禁止。新公司法對關聯交易做如此規定，是在充分衡量關聯交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國當前不公正關聯交易日漸增多的社情況下，做出的一種切合實際的制度選擇。

二、具體制度的支撐

要使禁止的法律原則得以有效的遵守，具體技術性條文的支撐是必不可少的，也是法律規定具備可操作性的基本條件。比如新公司法第125條規定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。”此種具體的可操作的條文為防止不正當的關聯交易提供有效的規制工具。

三、法律責任的規定

明確具體法律責任的規定也是一項法律制度中不可或缺的部分，因為責任制度既能行為這起到威懾作用，以減少不正當關聯交易的發生。同時對違反者予以處罰也有了明確的依據，為受害者提供必要的救濟。新公司法第21條第2款規定：“違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”。這里明確了與公司具有關聯關系的主體違反法律義務應承擔的后果，是對該條第一款關于禁止不公正關聯交易規定的保障。

除了上述直接針對關聯交易和關聯關系的規定外，新公司法有關股東訴訟、股東代表訴訟、累計投票制度、獨立董事制度、公司對股東和實際控制人擔保的規定等，也都有助于調整公司不正當關聯交易行為。

四、公司關聯交易的利弊及防范

關聯交易簡單的說就是企業關聯方之間的交易。所謂關聯方就有關聯關系的各方。我國新公司法第217條對關聯關系進行了界定：（四）關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅僅因為同受國家控股而具有關聯關系。

目前公司的關聯交易不可避免，而且在通常情況下，公司會合理充分地利用關聯交易來為企業帶來益處。因此，合法的關聯交易便成為了經濟、便捷和有效等因素高度統一的重要手段。

交易的積極意義可降低交易成本，增加流動資金的周轉率。關聯方相互了解、可避免信息不對稱，交易能高效有序地進行，可以提高資金的營運效率，發生糾紛后也易協調解決。通過集團內部關聯方適當的安排，可以優化加強企業間的合作，有助于公司的規模經濟效益，也有助于向集團化和跨國公司方向發展。通過轉讓價格等安排，可以減少企業的稅務負擔，減少企業的經營成本，有助于公司的發展。

但關聯交易對公司來說是把雙忍劍，從長期來看，關聯交易產生的后果也會對公司產生不利的影響，也蘊含很多法律風險。

因此，在國內對于關聯交易的法律規制體系基礎上，吸收借鑒大陸法系和英美法系的有益經驗，對上市公司關聯交易的審查批準制度、股東表決權回避制度、關聯交易的信息披露制度等事前程序性規定予以完善；完善公司法人人格否認制度、引入深石原則、完善股東直接訴訟制度、完善股東派生訴訟制度，以保護債權人和中小股東的合法權益；建立有效的非公允關聯交易合同撤銷制度和法律責任體系。同時對董事、監事、高級管理人員的誠信義務加以完善，充分發揮獨立董事和公司內部監督平衡體系的作用，加強外部中介機構、政府和行業自律組織和社會的監督，改進公司上市保薦制度，做到內部治理和外部監督并重，完善上市公司關聯交易法律規制制度，促進經濟社會的持續健康有序發展的實現。

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（作者系中國政法大學碩士在職研究生課程班學員，工作單位為誠輝律師事務所）