商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股的法律分析

摘 要 2012年6月，中國(guó)銀監(jiān)會(huì)頒布《商業(yè)銀行資本管理辦法（試行）》，對(duì)中國(guó)商業(yè)銀行資本定義及監(jiān)管要求做出了調(diào)整。優(yōu)先股作為國(guó)際資本市場(chǎng)融資手段的重要方式，成為了中國(guó)商業(yè)銀行補(bǔ)充資本的現(xiàn)實(shí)選擇。本文通過總結(jié)分析優(yōu)先股與商業(yè)銀行的特征，對(duì)完善商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股提出了政策建議。

關(guān)鍵詞 商業(yè)銀行 優(yōu)先股 法律制度 監(jiān)管

一、商業(yè)銀行和優(yōu)先股的基本內(nèi)涵

（一）商業(yè)銀行

商業(yè)銀行（Commercial Bank），是以營(yíng)利為目的，以多種金融負(fù)債籌集資金，多種金融資產(chǎn)為經(jīng)營(yíng)對(duì)象，具有信用創(chuàng)造功能的金融機(jī)構(gòu)。隨著巴塞爾協(xié)議III在我國(guó)的穩(wěn)步推進(jìn)，目前我國(guó)商業(yè)銀行一級(jí)資本主要是由核心一級(jí)資本構(gòu)成，即主要由普通股和留存資本來實(shí)現(xiàn)，而單一的一級(jí)資本構(gòu)成對(duì)股票市場(chǎng)構(gòu)成了不小的壓力。

（二）優(yōu)先股的特征及功能

優(yōu)先股是指依照《公司法》，在一般規(guī)定的普通種類股份之外，另行規(guī)定的其他種類股份，其股份持有人優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤(rùn)和剩余財(cái)產(chǎn)，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限制。

一個(gè)完整的股權(quán)一般包括股權(quán)分配請(qǐng)求權(quán)、公司新增資本或新股的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)管理公司權(quán)即出席股東大會(huì)和表決權(quán)、知情權(quán)。豍當(dāng)附于某些股份上的權(quán)利優(yōu)于或劣于以上子權(quán)利時(shí)，這類股份就成了類別股份。豎優(yōu)先股沒有表決權(quán)但優(yōu)先于普通股股東分配利潤(rùn)。優(yōu)先股持有人放棄了對(duì)優(yōu)先股股東享有優(yōu)先權(quán)利的代價(jià)往往是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)話語權(quán)的讓渡，可以說，優(yōu)先股以分離一部分股權(quán)權(quán)能為代價(jià)來換取一部分債券權(quán)能。豏

二、商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股上市的必要性和可行性

商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，對(duì)商業(yè)銀行而言，發(fā)行優(yōu)先股能夠補(bǔ)充資本金同時(shí)滿足資本監(jiān)管要求，從目前各大商業(yè)銀行的現(xiàn)狀來看，資本情況不容樂觀，優(yōu)先股可以成為銀行補(bǔ)充資本的重要手段。

伴隨著實(shí)體經(jīng)濟(jì)的持續(xù)增長(zhǎng)，我國(guó)商業(yè)銀行補(bǔ)充資本的要求也愈加迫切。商業(yè)銀行發(fā)行普通股受到A股市場(chǎng)環(huán)境的限制，2013年1月1日，銀監(jiān)會(huì)正式實(shí)施《商業(yè)銀行資本管理辦法（試行）》，銀行增發(fā)普通股愈加困難，利用優(yōu)先股融資，可以暫緩當(dāng)前股市低迷下銀行的資本壓力，同時(shí)提升銀行股的估值。

我國(guó)現(xiàn)行公司法雖然沒有對(duì)優(yōu)先股作出明確的規(guī)定，但是在制度上為優(yōu)先股奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。新修訂的 《公司法》 第 126 條規(guī)定：“ 股份的發(fā)行， 實(shí)行公平、 公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。 同次發(fā)行的同種類股票， 每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同； 任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份， 每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。”這就使得優(yōu)先股的存在有其合理依據(jù)。第 132 條規(guī)定：“ 國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。”這條法規(guī)表明國(guó)務(wù)院有權(quán)利作出相應(yīng)的規(guī)定，2013年11月30日，國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》。其中明確指出， “為貫徹落實(shí)黨的十八大、 十八屆三中全會(huì)精神，深化金融體制改革，支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，依照公司法、證券法相關(guān)規(guī)定，國(guó)務(wù)院決定開展優(yōu)先股試點(diǎn)。 ”隨后，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于 2013 年 12 月 13 日推出《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法（征求意見稿） 》，醞釀已久的優(yōu)先股制度出現(xiàn)在人們的視野中 。

三、對(duì)中國(guó)商業(yè)銀行探索發(fā)行優(yōu)先股的思考

（一）完善商業(yè)銀行優(yōu)先股法律制度

作為一種新類型的類別股，雖然公司法和證券法為優(yōu)先股創(chuàng)設(shè)了一定的條件，但是制度仍不夠完善，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，僅僅是在行政授權(quán)立法層面上對(duì)優(yōu)先股加以規(guī)定絕非長(zhǎng)久之計(jì)。如果僅憑行政法規(guī)加以規(guī)范，根據(jù)上位法優(yōu)先于下位法，行政法規(guī)的效力在等級(jí)上低于法律，且不得與法律相抵觸，優(yōu)先股與普通股屬于同一層級(jí)別的股份種類，由法律和行政法規(guī)來規(guī)范統(tǒng)一層級(jí)股份似乎有欠妥當(dāng)。從制度完善的角度上來說，立法需要對(duì)優(yōu)先股設(shè)置的種類和方法，優(yōu)先股股東利益保護(hù)等問題都做出相應(yīng)的規(guī)定，讓優(yōu)先股的實(shí)施有法可依。

（二）商業(yè)銀行應(yīng)主動(dòng)探索優(yōu)先股上市規(guī)則

商業(yè)銀行應(yīng)該加大對(duì)優(yōu)先股發(fā)行方案的探索與研究，不斷完善發(fā)行機(jī)制，開拓投資者市場(chǎng)，在滿足《資本辦法》合格標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，充分補(bǔ)充銀行資本，降低發(fā)行融資成本。與普通股相比，優(yōu)先股具有較強(qiáng)的意定性。優(yōu)先股股東的權(quán)利和優(yōu)先股發(fā)行人的義務(wù)在很大程度上有賴于公司章程的規(guī)定，因此商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)及時(shí)啟動(dòng)發(fā)行準(zhǔn)備工作，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)完成對(duì)公司章程的修改，高效地推動(dòng)優(yōu)先股的發(fā)行。

（三）監(jiān)管機(jī)構(gòu)明確職責(zé)，適度考慮商業(yè)銀行特殊需求

監(jiān)管機(jī)構(gòu)在商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股時(shí)，應(yīng)該堅(jiān)持《資本辦法》合格標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格審核發(fā)行銀行的資格。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮我國(guó)銀行業(yè)的實(shí)際情況，在總體框架下，應(yīng)適時(shí)出臺(tái)商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股的實(shí)施細(xì)則，明確具體的標(biāo)準(zhǔn)。在現(xiàn)行的證券發(fā)行中，優(yōu)先股的發(fā)行需要?dú)v經(jīng)諸多環(huán)節(jié)，包括發(fā)行審批、上市審核、登記清算和信息披露等，截止目前，雖然優(yōu)先股發(fā)行的相應(yīng)法規(guī)已經(jīng)出臺(tái)，但與之相符的相關(guān)審批程序、發(fā)行條件、合格標(biāo)準(zhǔn)等仍有待有關(guān)部門進(jìn)一步的完善。

四、結(jié)語

本文從商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股出發(fā)，論述了優(yōu)先股的融資重要性，在實(shí)踐中優(yōu)先股在商業(yè)銀行的運(yùn)作有賴于政府和市場(chǎng)的頂層設(shè)計(jì)，筆者從法律層面和商業(yè)銀行體系考慮，認(rèn)為商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)利用優(yōu)先股的利好條件未雨綢繆，抓緊開展準(zhǔn)備工作，抓住機(jī)遇，穩(wěn)健發(fā)展。

注釋：

施天濤.公司法論第2版[M].法律出版社，2006：243-253.

郭富青.股份公司設(shè)置特別股的法律透視[J].河北法學(xué)，2002（5）：35.

于瑩，潘林.優(yōu)先股制度與創(chuàng)業(yè)企業(yè)—以美國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資為背景的研究[J].當(dāng)代法學(xué)，2011（4）.

（作者單位：對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)）