論人體器官移植中活體捐獻人利益保護制度

雷麗平

摘 要：為防止買賣人體器官的出現，我國立法規范人體器官移植，立法禁止近親屬或擬制血親之外的活體器官捐贈和醫療機構在從事器官移植手術中的法定管理與審查義務。但以上立法制度并不能有效保護活體器官捐獻者的利益，并造成因為不符合法律對活體器官捐獻者的身份性要求成為非法的器官捐獻者，其合法權益無法得到保護。有必要調整我國的器官移植法律規定，開放活體器官捐獻者的身份限制、加重醫務工作者參與人體器官買賣犯罪行為的法律責任，才能有效維護活體器官捐獻者的權益。

關鍵詞：人體器官移植；活體捐獻人；身份限制；法律責任

中圖分類號：D912 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）35-0126-02

人體器官移植，是指摘取人體器官捐獻人具有特定功能的心臟、肺臟、肝臟、腎臟或者胰腺等器官的全部或者部分，將其植入接受人身體以代替其病損器官的過程。器官移植來源于死者器官或者人體器官捐獻人的器官。往往是后者的器官捐獻，捐獻人的合法利益和器官接受人的健康權益的比較，甚至常常有人體器官買賣的犯罪行為中，器官的非法捐獻者淪為為他人提供器官的客體的慘境，故有必要研究分析我國人體器官移植過程中對捐獻人的保護，以維護其利益。

一、我國立法對器官捐獻者利益的保護現狀

我國2006年頒布《人體器官移植技術臨床應用管理規定》、2007年頒布《人體器官移植條例》（以下簡稱《條例》）中規范人體器官移植，保護器官捐獻人的合法利益方面，有如下幾方面制度。

1.立法明確禁止買賣人體器官

禁止買賣人體器官，是國際社會對醫學領域中開展器官移植以來一直秉持的基本態度，也是我國器官移植條例的基本原則。任何組織或者個人不得以任何形式買賣人體器官，不得從事與買賣人體器官有關的活動。

2.立法明確器官移植捐獻人的范圍

《條例》規定“活體器官的接受人限于活體器官捐獻人的配偶、直系血親或者三代以內旁系血親，或者有證據證明與活體器官捐獻人存在因幫扶等形成親情關系的人員”。法律規定此捐獻人的范圍，首先是器官移植的醫學要求植入器官與接受者之間高匹配性和低排異反應。具有血緣關系的近親屬因其同血緣性是移植器官的第一選擇，在沒有近親屬的情況下才選擇不具有血緣關系的其他人。其次法律限定活體器官捐獻的摘取和移植僅限于配偶、直系血親和三代以內旁系血親，或者有證據證明于活體器官捐獻人存在因幫扶等形成親情關系的人員。立法做出如此精確但狹窄的劃分，旨在禁止非近親屬或非擬制血親之外發生活體器官移植演變為實質上人體器官買賣。立法規定，將活體器官移植的全程納入到政府監管之下，有效保護活體器官捐獻者的利益。

3.活體器官捐獻的基本要求為自愿和無償

現代文明普遍承認人的平等和自由，其自由還包括對自己身體處分的自由。當然人對自己身體處分的自由并非絕對自由，為社會公共利益目的可以在一定情況下限制人的處分自由權。如法律不認可經自殺者許可的自殺協助行為的合法性。幫助他人實施安樂死，盡管行為人的行為是應死者生前的請求而施行，但并不能改變行為人殺人的性質和需要承擔法律責任的必然性。活體器官捐獻人的自愿，是建立在捐獻人對器官移植的相關利益和風險的全面了解基礎上做出來的。杜絕活體器官移植捐獻人在不明真相的情況下被蒙蔽、誘騙所做出違法其本意的決定。

活體器官捐獻的無償性，則需要與我國立法限制活體器官捐獻人范圍的規定相結合來理解。法律認為發生在近親屬之間具有血緣血親、姻親或者擬制血親關系的活體器官移植，通常是為一個大家庭，經濟上具有相對的一致性，情感上也容易做出自愿捐獻器官的決定，是為一個經濟大共同體內的行為，是不需要法律做出外在的干預。

活體器官移植捐獻的無償性，還在于立法者始終擔憂如果允許對活體器官捐獻者進行補償或者計價，則必然涉及需要將人體器官的價值量化，也必然出現一定有人淪為他人的生存客體的倫理道德危機。因此實踐中盡管也有對活體器官捐獻者的經濟補償，均為衛生行政主管部門或紅十字會對捐獻者的人道主義幫助性質，非為活體器官移植的對價。立法規定活體器官捐獻人的自愿和無償，將活體器官移植限制在具有特定關系的人群之間，不存在因此牟利的可能性。從表面上看活體器官捐獻是可能會對捐獻者本人造成一定的身體損害但不能得到經濟補償的純粹、限制在特定范圍內的利他行為。這種利他行為有可能還會對捐獻人的合法利益造成侵害。但實則是通過否定性的規定，減少人體器官買賣的犯罪行為。

4.對從事器官移植診療項目實施檢查、監督義務，以維護捐獻人的利益

依照《條例》規定，醫療機構從事器官移植診療項目，必須對人體器官捐獻人的捐獻意愿是否真實、有無買賣或者變相買賣人體器官的情形進行審查的義務，器官移植前醫務人員還需要向活體器官捐獻人說明器官摘取手術的風險、術后注意事項、可能發生的并發癥及其預防措施等，并與活體器官捐獻人簽署知情同意書，再次復查捐獻人的同意捐獻的書面意愿和其身份證明材料。

二、我國立法對活體器官捐獻者保護制度的不足與完善

盡管立法對活體器官捐獻者設置層層制度加以保障，但從司法實踐來看，立法所保障的僅僅是極少部分的合法活體器官捐獻者，將相當大數量的非法的活體器官捐獻者排除在法律保護之外，其可能獲得的法律保護是成為人體器官買賣犯罪行為中的受害人后，通過刑事案件的處理而獲得一定的法律救濟。但整體上來說，這一部分的活體器官捐獻者，就處于一個非常奇怪的法律地位，沒有合法的捐獻者身份、犯罪案件中為被害人、在器官移植中只能是以事后追究犯罪者的刑事責任來實現對其權利的維護。這種對買賣人體器官犯罪分子的刑事責任的追究，毋寧說是對非法活體器官捐獻者的撫慰而非權利救濟。

1.立法應當開放活體器官捐獻人的限制

立法限制活體器官捐獻人的范圍，意在將活體器官移植置于政府監管之下，防止出現買賣人體器官的犯罪行為。但實際生活中大量出現的買賣人體器官犯罪行為，并沒有因為有規定而減少。犯罪行為中，有的通過偽造身份材料來實現法律對活體器官捐獻者的近親屬身份要求；更多的是回避衛生部門監管和醫療機構的管理，直接非法設點招募醫務人員參與、誘騙他人提供活體器官資源、開展非法的器官移植手術。此類買賣人體器官的犯罪行為中，缺少了衛生主管部門的監管、缺少了醫療機構對手術治療的監控和安全保障，完全依賴于部分醫務人員非法行醫行為，實際上是將無論是自愿捐獻還是被誘騙捐獻的活體器官供給者，置于非常不利的地位。

立法對活體器官來源的限制性規定，造成了可供移植診療的人體器官更少，加劇了現實中人體器官供求之間的矛盾。有官方數據表明，中國每年大約有150萬人因末期器官功能衰竭需要器官移植，但每年能夠使用的器官數量不到1萬，供求比例達到1∶150。對等待移植器官的患者來說，面對生死選擇，如果通過公開的途徑得不到移植器官的話，患者有動力謀求非法來源的器官。有需求就會有人希望滿足需求以求牟利，見諸媒體報道各地出現的人體器官買賣的犯罪行為就足以說明現有的法律制度并未能有效阻止買賣人體器官的犯罪行為。

而開放活體捐獻者的身份禁限，則可以做到第一將活體器官捐獻者的捐獻行為、器官摘取和器官移植過程納入衛生行政部門的監管之內，通過穩定可靠的合法醫療機構開展人體器官移植，確保捐獻者的合法利益。而不是簡單地宣布非近親屬關系的器官捐獻為非法，就將此類實踐中大量存在的主體推出法律保護范圍。二則開放活體捐獻者的身份限制，必然增加器官供給，緩解尖銳的器官移植供求矛盾。

2.立法應加重對醫務人員參與人體器官買賣犯罪的量刑

人體器官移植從其構成來看，有三大要素：人體器官的供給者、醫學技術人員的專業技術行為和人體器官的需求者。僅有人體器官的需求方和供給方，并不能完成一項人體器官移植，其技術核心在于醫務技術人員的參與才能完成。我國目前的法律制度中，對醫務人員參與非法的人體器官買賣行為，規定了行政責任和刑事責任。只有醫務人員參與人體器官買賣犯罪行為中，未經器官捐獻者同意的情況下或摘取不滿十八周歲的人的器官或有強迫、誘騙他人捐獻器官的行為的，才依據刑法規定要承擔故意傷害罪或者故意殺人罪的罪名。

刑法的規定，可以看出，醫務工作人員在參與人體器官買賣犯罪行為中，其責任形態有以下三種情況：第一，如果活體器官捐獻者本人非被誘騙強迫，系自愿捐獻。醫務工作人員的摘取器官和移植行為就不構成犯罪，僅為非法行為，依法承擔相應的行政責任。第二，如果活體器官捐獻者系被誘騙或強迫、非自愿捐獻其器官、或捐獻者為不滿十八歲的未成年人，造成傷害結果的，醫務工作人員生承擔故意傷害罪；第三如果前述情況造成器官捐獻者的死亡，醫務工作人員需要承擔故意殺人罪。目前人體器官移植是一項成熟的醫療診療項目，出現因摘取人體器官而致器官捐獻者死亡的情況很少。醫務工作人員參與人體器官買賣犯罪行為中，最有可能遇到的是被吊銷執業醫師資格的行政處罰和構成故意傷害罪。構成故意傷害罪還需要依據受害人的傷殘程度來量刑。當受害人的傷殘程度未達到重傷標準的，醫務工作人員要承擔的刑事責任實際很輕。

我國對醫務人員參與器官移植的管理一直是通過兩條途徑，首先以醫院為管理途徑規范醫務人員的行為；其次禁止醫務工作人員在執業注冊登記地點之外執業。從媒體報道的新一類人體器官買賣犯罪案件來看，犯罪集團自行租房、購買醫療器械、相關手術設備，專人負責誘導招徠人體器官捐獻者，高額利益吸引具有人體器官移植手術能力的醫師參與。此類犯罪行為中，醫務工作人員在其執業注冊登記地點之外非法參與，且成為人體器官買賣犯罪行為的技術核心。但其承擔的法律責任卻并不重。如果從犯罪所得與犯罪成本相比較，醫務工作人員參與人體器官買賣犯罪行為，獲利甚巨，其可能承擔刑事責任小、即使承擔刑事責任也是輕罪輕罰。如此的犯罪收入與犯罪預期成本的巨大差距，如何能阻擋人體器官買賣犯罪行為中的巨額利益對醫務工作人員的吸引力呢？

在人體器官移植技術出現之前，縱然患者有再迫切的需求移植器官以救命，有再多的人自愿去捐獻器官都無法實現器官移植，也沒有買賣人體器官的犯罪行為。可見，控制買賣人體器官犯罪行為，真正有效維護活體器官捐獻者的合法利益，是需要加強對醫務工作人員的管理，和加重處罰醫務人員參與人體器官買賣犯罪的刑事責任。

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（責任編輯：宋 佳）