淺談博客作品的法律保護問題

金熙哲

（黑龍江省司法廳，哈爾濱150090）

淺談博客作品的法律保護問題

金熙哲

（黑龍江省司法廳，哈爾濱150090）

秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權第一案”，引發了博客作品創作者維護著作權的熱潮，博客作品著作權的保護也成為法學界研究的熱點。對比國內外的相關立法、保護現狀和存在的問題，應當強化集體管理、合理使用制度，建立默認許可制度，改善網站的自律性和制度建構以更有效地保護博客作品著作權。

博客作品；著作權；侵權

Blog的中文音譯為“博客”，最初是在20世紀90年代的美國誕生的，在中國的發展，大致經過以下三個階段：第一階段是2003年之前，少數人寫博；第二階段是2003年至2010年，博客逐步進入大眾化時期；第三階段是近兩年，博客轉向精英化。《中國互聯網絡發展狀況統計報告（2013）》顯示，截至2012年12月底，我國博客和個人空間用戶數量為3.72億人，博客發展道路正由平民化、草根化轉向精英化、專業化，出現了一些“超級博主”，擁有較高的點擊率和影響力，而普通用戶則轉向互動性更強的微博和社交網站進行交流溝通[1]。秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權第一案”，引發了博客作品創作者維護著作權的熱潮。博客作品著作權的保護也成為法學界研究的熱點。

一、博客作品著作權概述

（一）概念

所謂博客作品，是一種以在博客上表達個人思想、網絡鏈接、內容按照時間順序排列，并且不斷更新的作品形式。其核心精神是“開放、共享、自由”。博客作品著作權，是指博客作品的創作者對其創作的博客作品享有的權利。傳統著作權的客體是作品。我國《著作權法》第3條規定了不同類型的作品，但并沒有指出博客類作品。為解決這一問題，《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋（2006年修正）》第2條規定：“受著作權法保護的作品，包括著作權法第三條規定的各類作品的數字化形式。”這樣，博客便與傳統作品具有了同等的法律地位，同樣受到著作權保護。即，博客作品著作權是著作權的一個分支領域，博客作品作為一種知識創新、智力創新的成果，是當今著作權產業的重要組成部分，是推動經濟社會文化發展的重要途徑。隨著博客的普及，博客創作逐漸呈現出其特殊性，如何保護博客作品著作權的問題也進入了人們的視野。博客是一個“開放的個人空間”。雖然空間是開放的，但是其開放性并不會改變其具有個人屬性的特征。打個比方說，開放的個人空間里有個盆景，你可以欣賞，可以贊嘆，甚至可以批評，但是你不能擅自把那盆景拿到自己的家。秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權第一案”，引發了博客作品創作者維護著作權的熱潮。國家應該像保護傳統意義的著作權一樣動用公共權力、采取公共政策來保護博客作品著作權，從法律上保障知識創新和智力創新，將潛在的智力成果價值轉化為現實的社會生產力。

（二）保護的必要性和可行性

博客作品著作權是著作權的一個分支領域，同著作權一樣是法律賦予文學家、科學家和藝術家對自己作品擁有某些權利。博客作品作為一種知識創新、智力創新的成果，是當今著作權產業的重要組成部分，是推動經濟社會文化發展的重要途徑。隨著博客的普及，博客創作逐漸呈現出其特殊性，如何保護博客著作權是當務之急。秦濤訴搜狐一案被稱為“中國博客著作權第一案”，引發了博客作品創作者維護著作權的熱潮。國家應該像保護傳統意義的著作權一樣動用公共權力、采取公共政策來保護博客著作權，從法律上保障知識創新和智力創新，將潛在的智力成果價值轉化為現實的社會生產力。博客著作權保護是促進著作權產業發展的重要途徑，加強著作權保護是推進文化創新的內在需要。

博客的用戶基數已十分龐大,且備受關注的博客作品侵權案時有發生。但我國尚未制定專門關于博客作品著作權的規定，面對日益突顯的問題，保護博客作品著作權迫在眉睫。現階段我國主要是依據著作權法保護博客作品，但因其博客作品的特殊性，以及作者自我保護意識不強、侵權行為無地域限制、違法成本低廉、追究侵權責任難度大的問題，亟須專門的法律法規予以規定。同時博客作品的著作權保護是切實可行的，英法美日分別對此做出了不同而有效的規定，我國可以在適當借鑒的同時充分考慮國情制定出中國特色的法律法規來保護博客作品的著作權。博客享有著作權，受法律保護應同時具備以下幾個條件：（1）不得侵犯他人的合法權利；（2）不得違反公序良俗；（3）博客作品應具有獨創性；（4）博客應具有可復制性[2]。

二、國內外立法實踐

（一）國外立法現狀及其借鑒

縱觀國外對于博客作品的著作權保護，各國均無針對博客作品的專門立法，通常的做法是將博客作品作為網絡著作權的一種特殊客體進行保護。以下幾個方面可以借鑒。

首先，在強化保護著作權人應有權利方面，日本非常重視網絡版權的立法體系建設，重視權利人利益的保護，從政府到企業，都十分注意版權法的適用，保護自身的相關利益。而在美國，OMCA（ontariomotorcoachassociation）將著作權侵權列入嚴重犯罪的種類，不僅對侵權人處以較重的自由刑，同時課以高額罰金。這對侵權行為形成有效震懾，降低了盜版侵權的犯罪率[3]。

其次，在保護著作權人精神權利方面，大陸法系國家如德國和法國，認為作品是著作權人精神和人格的集中體現，在強調保護其物質利益的同時，也相當重視精神權利的保護。而英美法系國家的版權制度在哲學基礎上不同于大陸法系，因其深受邊沁功利主義的影響，版權本質上被認為是一種財產權，精神權利的地位遠不如在大陸法系的國家高，僅僅是處在輔助地位。但自從兩個互聯網條約的生效和歐盟“版權指令”的通過，通過其諸多判例就可以看出英國也在迅速做出調整，正如歐盟1996年11月公布的“續綠皮書”中指出的：與作品種類、作品使用方式以及使用合同內容相適應的具有較大靈活性的精神權利的行使是必要的[4]。

最后，在構建著作權制度利益平衡機制方面，特別是在法定許可、合理使用、技術保護措施等制度手段利用上，我國立法尚顯不足。美國科學界用“煤窖中的金絲雀”來比喻當前數字知識產權的處境，理想化的知識產權法并沒有得到切實的執行。利益問題在社會與法律之間徘徊著。

（二）國內立法現狀及存在的問題

1.國內保護現狀

博客作品目前并沒有作為一個獨立的概念出現于我國各項法律之中，只能依據《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》將其歸為《著作權法》第3條規定的各類作品的數字化形式，因此博客作品著作權的保護也完全依賴于現有立法。我國現行的《著作權法》是1990年第七屆全國人大常委會第十五次會議審議通過，1991年6月1日起施行的，其后歷經2001年和2010年兩次修訂。國家版權局相應發布了《著作權行政處罰實施辦法》。我國于1992年加入《伯爾尼保護文學和藝術作品公約》和《世界版權公約》，同年，國務院頒布施行《實施國際著作權條約的規定》。1997年修訂《刑法》時，侵犯著作權犯罪被寫進刑法。可以說我國目前對傳統著作權的法律保護是比較完善的，這不僅體現在著作權法等部門法中，也體現在《憲法》和《民法通則》之中。

2.存在的問題

（1）博客作品著作權保護意識不高。首先，博客作品的作者著作權保護意識不高。大部分人“開博”的目的是情感宣泄、互相交流，增加他們的表達渠道或個人知名度，所以說博文被轉發也不一定違反作者的意愿。因“默許”廣泛存在的情況，使擅自轉發博客的“潛規則”得以形成。其次，網友們的博客作品著作權保護意識也不高。互聯網“自由、共享”的精神致使眾多網友對作品著作權保護意識產生了一定程度的錯誤認知。網友對博客作品的著作權保護有某些錯誤的理解。很多網民誤認為因為博客作品在網絡上發表，所以大家都擁有使用的權利。最后，相關網站對博客作品著作權保護的認識也有一定錯誤。某些網站一味地追求點擊率和訪問量，從而放任肆意轉發行為。前文中的秦濤訴搜狐案就體現了我國博客著作權保護意識淡薄的現狀。搜狐網站為了自己的點擊率訪問量不顧著作權人的權利擅自轉載的行為應受到法律的制裁，而這并不是特例。

（2）博客作品著作權易受侵犯。首先，數字化技術使傳統的作品領域發生了翻天覆地的變化。這一巨變緩解了一直存在著的有關印刷錄音方面的技術問題，如傳統作品的復制編輯工作十分花費精力和財力，而這點在網絡環境中得到了解決，但導致侵權行為也同樣變得便捷。其次，數字化技術將作品的原貌準確無誤的再現，減少了排版、印刷、錄制的資金花費和時間消耗，同時簡化了信息檢索和傳播的費用及時間，增加了侵權的機會。最后，博客作品一經發布就在極大范圍內快速的轉播，從而使著作權人難以控制作品的使用，很難知道什么人在什么時間、以何方式使用自己的作品，間接地增強了博客作品被侵權的可能性。

（3）博客作品著作權的法律規范需要完善。國家一直在不斷完善網絡著作權方面的立法，但是部分網絡著作權的保護仍然存在空白，已有的著作權法律和相關法律解釋操作性較差，仍需要細化和完善。例如侵權賠償額計算方式等問題，在現有法律中就存在空白。

博客應當對社會負責。博客表達不是純粹的娛樂，而是一個供所有人分享信息的平臺。然而，由于不同價值觀和許多其他原因，博客作品可能傳遞有害信息，博客作品偏離利他的性質，要承擔相應的責任。同樣的道理，從博客網站復制傳播非法內容的信息，復制傳播者將產生承擔責任的風險。

三、完善建議

（一）強化集體管理制度

發展著作權集體管理在博客著作權保護的發展中顯得尤其重要。在網絡環境下，肆意轉發博客作品的情況比比皆是，合理使用的界限在網絡世界中被技術沖突沖淡，即便有保護技術的存在，單個著作權人對管理自己的作品依然力不從心[5]。并且當遭受侵權行為時，個人缺乏足夠的精力、財力和時間去面對訴訟。于是對博客著作權人來講，委托專門從事著作權管理的專業機構，以職業的方式投入大量的人力物力，才能更現實地保護自身的著作權權益。

2004年國務院通過公布的《著作權集體管理條例》中，對著作權集體管理組織的訴訟主體資格、設立方式、權利義務等作了相對明確的規定。雖然在一定程度上使我國著作權集體管理制度得到了發展，但在實踐中，我國著作權集體管理組織發展并非一帆風順。當前的情況是集體管理組織數量不僅少且多數集中于音樂作品權利管理領域，并且中國音樂著作權協會簡稱音著協（MusicCopyrightSocietyofChina）在成立之初引起了極大的爭議。著作權集體管理制度在一定程度上體現著作權保護制度的水平，我國應該加強這方面的建設，而且應該向飛速發展的網絡社會，尤其對博客作品著作權保護方面傾斜。首先應當建立專業的機構與綜合性組織相結合的著作權集體管理機構設置模式，其次應當要求博客的網絡提供者依據服務協議免費獲取部分使用權的前提下，承擔起著作權集體管理的責任。

（二）完善合理使用制度

設立著作權法是為了在一定的期限內使作者擁有限壟斷性的權利，利用其依靠壟斷性權利所獲得的利益，鼓勵其繼續創作新的作品；第二個目的是為了推進作品的傳播和利用，從而使全社會的文化得以健康快速的發展。但是在實踐中這兩個目的就成為了矛盾的對立面。限制壟斷性權利就會影響利益的獲取，只有在利益的推動下才會有更好更多的新作品誕生。但有了壟斷性權利，傳播和利用就會遭受嚴重影響，那么憑借優秀的作品促進社會文化發展的設想就會遭受一定的沖擊。合理使用制度就是為了解決這一棘手的問題，使兩個目的和平共存。

網絡技術的快速發展推進了信息的利用和傳播，特別是在博客作品傳播利用這一方面得到了強化。于是對于壟斷性權利的法律保護就要求加強，以緩解技術發展所帶來的沖擊。但在這個過程中，又不能矯枉過正，一味地強調保護，而是應當利用合理使用制度，通過不斷地完善合理使用制度，合理劃定合理使用范圍，適當擴大著作權客體排除的范圍，及時調整使合理使用的標準以符合社會現狀，來平衡保護和利用雙方的利益，避免失衡，切勿過分保護而抑制了博客作品的傳播與利用。畢竟壟斷性權利所帶來的是個人利益，而作品的傳播和利用是社會公共利益，著作權合理使用制度的完善應遵循公共利益優先原則，為社會利益服務才是法的價值的體現。

（三）建立默認許可制度

默示許可，也可稱默認許可或者推定許可。是指雖然著作權人未許可某人使用其作品，但是可以從著作權人的行為推定著作權人不會反對某人使用其作品。“目前默示許可并未為我國著作權法所承認，國際公約、國際條約和各國國內法至今均未對默示許可做出過任何明確的規定”，所以還不能成為對著作權的權利限制。但筆者認為，施行默認許可制度是完善合理使用制度的途徑之一。多數博客著作權人使用博客的目的是為了利用博客使自己在虛擬網絡中獲得更高的知名度，從而在現實社會獲得實質性利益。因此他們主觀上愿意自己的作品被轉發和使用，獲得足夠的人氣。在此前提下，應加強教育宣傳，使博客作者們加強保護自身合法權利的意識，尤其是著作權。同時對應其因作品廣泛傳播而獲取名譽利益的可能性，應適當擴大其采取保護自身著作權措施的義務，明確未履行義務所承擔的不利后果。從法理上說，這種“推定許可”制度可以看作是權利與義務的一致性，可以加強權利人的自我保護意識，督促博客作者明示權利，聲明權利內容，以實現對著作權的主動保護。同時，有限的司法資源亦可給予明示權利的博客作品以傾斜。另一方面，如果博客作者未明示作品權利信息且沒有采取技術保護措施，得推定其自動放棄部分著作權，默許他人自由使用該作品。這種默許可以在法定范圍內。

綜上所述，由于博客作品著作權保護意識不高，加之其具有數字化、復制無限性、傳播速度快等特點，使其極易被侵犯，博客著作權保護的過程十分繁雜，難度極大，故筆者認為對于博客著作權法律保護問題還需進行更加深入細致的研究，例如博客作品著作權人的主體資格、相關概念、侵權賠償的具體數額計算等。同時參考國外相關經驗，就我國網絡服務行業分析，改善網站的自律性和制度建構以更有效地保護博客作品著作權。保護博客作品著作權之路任重而道遠。

［1］梁袁.論網絡視頻分享網站侵犯著作權——基于《侵權責任法》第三十六條［J］.經濟與法，2010，（4）.

［2］陸寧.中國網絡環境下著作權合理使用制度研究［D］.長沙：湖南大學，2009.

［3］葉甲生.略論中國網絡版權立法的現狀及完善［J］.安徽廣播電視大學學報，2009，（1）.

［4］楊燕.民事利益沖突的規制初探［J］.經濟與法，2010，（1）.

［5］趙宇.刻薄不是博客的錯——淺談博客著作權的法律保護［J］.科學教育，2007，（12）.

［責任編輯：劉 慶］

The Legal Protection Issues of W orks of the Blog

JINXi-zhe

Qin TaoagainstSohu,acaseknownas"China'sfirstcaseofblogcopyright",triggeringaboom oftheblog authorscopyright,makeblogcopyrightprotectionbecomethefocusofacademicresearch.Comparisonofdomesticand international legislation,the statusquo and existing problems,collectivemanagementand fair using system should be strengthened,andestablishesadefaultlicensingsystem toimproveself-disciplineandsystem constructionofthewebsite tomoreeffectivelyprotectblogcopyright.

Blogworks;Thecopyright;Tort

DF523.1

：A

：1008-7966（2014）06-0057-03

2014-05-23

金熙哲（1974-），男，黑龍江海倫人，干部警務處副處長，中國政法大學法學院在讀博士。